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1、作业答案一、3 试分析当前行政诉讼的缺失与不足 P281、司法的依附性；2、公民的依附性；3、违宪审查的不足。二、3 关于行政诉讼是否审查抽象行政行为，你有何观点？P31观点一：1、法院不审查抽象行政行为。（1）根据宪法和有关组织法确定的体制，对抽象行政行为的审查监督权应由权力机关和行政机关系统本身行使。（2）抽象行政行为涉及政策问题，政策问题不宜由法院判断。（3）抽象行政行为涉及不特定的相对人，有时甚至涉及到一个或几个地区乃至全国的公民，其争议不适于通过诉讼途径解决。（4）法院的素质不够。 观点二：2、法院应当审查抽象行政行为； （1）对行政法律规范的司法审查，是建立现代法制国家的要求。（2
2、）将抽象行政行为排除在行政诉讼之外，保护少数人利益，而多数没有起诉人的利益得不到保障是不公平的。（3）某一具体行政行为被判决撤销或变更后，作为该行为依据的抽象行政行为仍然合法存在，仍会被反复适用。最终使行政诉讼的效果流于形式。（4）因为人大的审查已经流于形式。 三、2 解释对不能受理的行政争议作何界定？P331、行政诉讼法第十二条规定的行为；（1）国防、外交等国家行为；（2）行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；（3）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；（4）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。2、公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行
3、为；3、调解行为以及法律规定的仲裁行为4、不具有强制力的行政指导行为；5、驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为；6、对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。 四、1、行政诉讼适格原告有哪些？ P39 1、与具体行政行为有法律上的利害关系的2、被诉的具体行政行为涉及其相邻权或者公平竞争权的3、与被诉的行政复议决定有法律上利害关系或者在复议程序中被追加为第三人的4、要求主管行政机关依法追究加害人法律责任的5、与撤销或者变更具体行政行为有法律上利害关系的6、联营企业、中外合资或者合作企业的联营、合资、合作各方，认为联营、合资、合作企业权益或者自己一方合法权益受具体行政行为侵害的，
4、可以自己的名义提起诉讼7、农村土地承包人等土地使用权人对行政机关处分其使用的农村集体所有土地的行为不服，可以自己的名义提起诉讼8、非国有企业被行政机关注销、撤销、合并、强令兼并、出售、分离或者改变企业隶属关系的，该企业或者其法定代表人可以提起诉讼9、股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会等人为行政机关做出的具体行政行为侵犯企业经营自主权的，可以企业名义提起诉讼3、行政诉讼适格被告有哪些？ P391、行政诉讼的适格被告，是指被原告指控，并被法院通知应诉所作出具体行政行为的行政主体，并能独立承担由此产生的相应法律责任的组织。2、根据行政诉讼法相关规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉
5、讼的，作出具体行政行为的行政机关是被告；经复议的案件，复议机关决定维持原具体行政行为的，作出原具体行政行为的行政机关是被告；复议机关改变原具体行政行为的，复议机关是被告；两个以上行政机关作出同一具体行政行为的，共同作出具体行为的行政机关是共同被告；由法律、法规授权的组织所作出的具体行政行为，该组织是被告。五、2、被告负举证责任的范围应该包括哪些？P41 1、与被诉具体行政行为合法性有关的事实2、证明原告起诉超过起诉期限3、对原告主张应当从轻、减轻或者免除行政处罚的事实承担举证责任。4、对有利于自己的程序意义的事实负举证责任，如管辖异议、回避等。3、原告承担的举证责任的范围应该包括哪些？P411
6、、初步证明符合起诉人的条件 第四十一条 提起诉讼应当符合下列条件：（1）原告是认为具体行政行为侵犯其合 法权益的公民、法人或者其他组织；（2）有明确的被告；（3）有具体的诉讼请求和事实根据（4）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。 2、 证明与被诉具体行政行为之间存在法律上的利害关系3、 在起诉被告不作为的案件中，证明其提出申请的事实除外情形：（1）被告应当以职权主动履行法定职责的；（2）原告因被告登记制度不完备。（该问题的确定）4、在行政赔偿诉讼中，证明因受被诉行为侵害而造成损失的事实。5、原告应当对其提出的被告在作出被诉具体行政行为时没有认定而与该行为的合法性有关联的事实，承担举证责任
7、。（对己有利的证据，为了减轻或消除责任）七、认定证据规则 P411、 关于认定证据合法性规则问题（1）违反法定程序收集的证据效力（2）偷拍、偷录、窃听等手段收集的证据效力（3）案卷外证据的排除规则 2、 关于认定证据真实性规则问题（1）排除规则（2）最佳证据规则（3）自认规则（4）妨碍举证的推定规则（5）生效的裁判文书和仲裁裁决的证明效力（6）补强证据规则八、3、试述行政赔偿责任的构成要件 P51（一） 主体要件：1、 必须是行使国家行政职权的行政机关及其工作人员；法律、法规授予行政权或者是受到行政机关委托行政行政权的组织或个人； （二） 必须是主体行使职权时的具体行政行为违法1、 职务行为的
8、界定2、 违法的界定（1）违法是指行为违法；（2）违法包括作为和不作为；（3）违法原则与自由裁量权（三）必须是对公民、法人或者其他组织人身权、财产权的损害已经发生；（四）必须是违法行为同损害后果有因果关系8、试述赔偿方式与赔偿金计算标准 P51（一）赔偿与赔偿方式： 1、金钱给付并非是赔偿的唯一的方式； 2、有关国家和我国台湾的立法例；3、我国国家赔偿法规定的赔偿概念与赔偿方式。 （二）赔偿金计算的生存权保障原则1、适用返还财产、恢复原状的赔偿方式，以“能够”为原则； 2、金钱赔偿的水平，以保障受害人生活或生存所需为限： （1）个人减少的收入，根据国家上年度职工平均工资计算；（2）对生产经营者的营业损失赔偿，以维持生产或经营为限；（3）返还金钱，不计利息。（4）最高额限制。3、不采用损益相抵原则； 4、对精神损害赔偿不得单独提起