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1、第三章 法的要素 本章重点： 1.法律规则与法律原则的定义 2.法律规则的分类 3.法律规则与法律原则的区别,第一节 法的要素释义 一、法的要素定义 法的要素是指法的基本成分，即构成法律的基本元素。 二、西方法的要素的理论 1、奥斯丁的“命令模式” 2、庞德的“律令技术理想模式” 3、哈特的“规则模式” 4、德沃金的“规则原则政策模式”,三、教材关于法的要素的观点 1、法律概念 2、法律规则 3、法律原则,第二节、法律概念 一、法律概念释义 法律概念，指的是在法律上对各种事实进行概括，抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴。 （法律概念是对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语
2、。）,二、法律概念的功能 1、表达功能 2、认识功能 3、提高法律合理化程度的功能 三、法律概念的分类,第三节 法律规则 一、法律规则释义 法律规则是法律中明确赋予一种事实状态以法律意义的一般规定。 (法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。),二、法律规则的逻辑结构 法律规则的逻辑结构指的是一条完整的法律规则是由哪些要素或成分所组成，这些要素或成分是以何种逻辑联系结为一个整体的问题。,1、 对法律规则的逻辑结构的不同观点 （1）“旧三要素说”， 认为法律规则由假定、处理和制裁三部分构成。 （2）“二要素说”， 认为法律规则由行为模式、法
3、律后果两部分构成。 （3）“新三要素说”， 即任何法律规则都由假定条件、行为模式、法律后果（法律结果）三种要素构成。,2、“新三要素说”的具体内容 （1）假定条件 假定条件是法律规则中关于适用该规则的条件的规定。 （2）行为模式 行为模式，指法律规则中规定人们如何具体行为的方式部分，它是法律规则的核心。 行为模式一般分为三种： 可为模式 应为模式 勿为模式,(3)法律后果 法律后果（法律结果），指法律规则中规定人们的行为在符合或不符合行为模式的要求时法律所赋予的行为结果。法律结果可分为合法后果和违法后果两种。 3、对法律规则逻辑结构的理解 （1）任何一条完整意义的法律规则都是由上述三种要素按照
4、一定逻辑关系结合而成的。 （2）在立法实践中，有时出于立法技术的考虑，常常对某种要素加以省略。,三、法律规则的分类 1、按照法律是授予权利，还是设定义务，将法律规则分为： （1）授权性规则 （2）义务性规则 （3）权义复合性规则 2、按照法律规则的强制性程度，将法律规则分为： （1）强行性规则 （2）任意性规则（指导性规则）,3、按照规则所调整的行为是否发生于该规则产生之前，将法律规则分为: (1)调整性规则 (2)构成性规则 4、按照法律规则内容的确定性程度不同，可将法律规则分为: （1）确定性规则 （2）委任性规则 （3）准用性规则,确定性规则，指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则
5、来确定其内容的法律规则。 委任性规则，指内容尚未确定，而仅规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。 准用性规则，指内容本身没有规定具体的行为模式，而是规定可以援引或参照其他相应规则予以适用的法律规则。,第四节 法律原则 一、法律原则释义 法律原则是可以作为众多法律规则之基础或本源的综合性、稳定性的原理和准则。 (法律原则是法律的基础性真理、原理，或是为其他法律要素提供基础或本源的综合性原理或出发点。）,二、法律原则的分类 1、按法律原则产生的基础不同，可将法律原则分为： （1）政策性原则 （2）公理性原则 2、按法律原则规定的内容和问题不同，可将法律原则分为：
6、（1）实体性原则 （2）程序性原则,3、按法律原则对人的行为的涵盖面不同，可将法律原则分为： （1）基本原则 （2）具体原则 三、法律原则的功能 （1）指导法律创制 （2）指导司法过程,四、法律原则与法律规则的区别 1、在内容上，法律规则的规定具体明确，而法律原则的要求比较模糊、笼统。 2、在适用范围上，法律原则适用范围比法律规则宽广。 3、在变化的速率方面，法律原则有较强的稳定性。,4、在作用上，当遇到新型案件和疑难案件时，若相关法律规则较少或者根本没有现成的法律规则可循，法律原则可以被直接援引作为规范标准适用于该案件的裁判过程，弥补法律漏洞。显然，法律规则不具备这种作用。,我国刑法第385
7、条规定：“国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。” 我国刑法第93条规定：“本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。”,第二十二条 为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。 对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第二十三条 已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照
8、既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十四条 在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。 对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。 （中华人民共和国刑法）,1、我国宪法第五十六条规定：“中华人民共和国公民有依照法律纳税的义务”。 2、我国婚姻法第二十四条规定“夫妻有相互继承遗产的权利”。,第一百八十五条 赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。 第一百八十六条 赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。 具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。 第一百八十八条 具有
9、救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与的财产的，受赠人可以要求交付。 （合同法）,我国刑事诉讼法第48条规定：“凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。 生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人。”,我国民法通则第97条规定:“公民对自己的发明或其他科技成果，有权申请领取荣誉证书、奖金或其他奖励”。,我国宪法第12条规定“禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或者破坏国家和集体的财产”。,婚姻法第24条规定“夫妻有相互继承遗产的权利”。,1、我国民法通则第97条规定:“公民对自己的发明或其他科技成果，有权申请领取荣誉证书、
10、奖金或其他奖励”。 2、中华人民共和国宪法第35条规定：“中华人民共和国公民有言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由。”,1、我国婚姻法第33条规定“现役军人的配偶要求离婚，须得军人同意，但军人一方有重大过错的除外。” 2、我国宪法第12条规定“禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或者破坏国家和集体的财产”。,中华人民共和国宪法第46条规定：“中华人民共和国公民有受教育的权利和义务。”,我国行政许可法第十条规定“县级以上人民政府应当建立健全对行政机关实施行政许可的监督制度，加强对行政机关实施行政许可的监督检查”。,我国合同法第十条规定“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。 法律、行
11、政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”,1、我国政府采购法第八条规定：“政府采购限额标准，属于中央预算的政府采购项目，由国务院确定并公布”。 2、我国选举法规定：“省、自治区、直辖市的人民代表大会常务委员会根据本法可以制定选举法实施细则，报全国人民代表大会常务委员会备案。”,1、我国执业医师法第六条规定“医师的医学专业技术职称和医学专业技术职务的评定、聘任，按照国家有关规定办理”。 2、我国刑诉法第三十一条规定：“本法第二十八条、第二十九条、第三十条的规定也适用于书记员、翻译人员、鉴定人。”（第二十八、二十九、三十条规定的是审判人员、检察人员、侦查人员的回避问题）,