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1、企业改制中债务承担之探析 我国现正处在经济转型时期，随着经济体制改革的进一步深入和发展，越来越多的涉及企业改制的债务承担问题逐渐浮出水面，大量的商事纠纷和改制中出现的弊病与矛盾随之拥入法院，人们强烈地要求以法院公正裁判的形式确定其债权的实现。本文意在对审判实践中涉及企业改制债务承担的案件中发现问题，并分析解决的对策与大家探讨。企业改制概述党的十六大把经济体制改革推上了一个新的高度，企业特别是国有企业要真正适应市场经济规律和经济秩序，并得到健康发展，就必须经历企业转型、改革体制的痛楚。从十四届三中全会提出的建立现代企业制度（现代企业制度论文）的理念，到党的十五大倡导的对国有企业股份制、公司制改造
2、或企业整体出售、兼并等形式推进市场经济的发展，再到党的十六大的全面推行国有经济改革，实行投资多元化，健全现代市场体系，企业改制成为时不可待的经济活动。把旧的体制进行辩证的否定，实现经济体制与思想理念的全面改造，调整企业资产结构，将原有的资产更加优化的配置到高效的产业中，实现经济发展的良性轨道，这在全面建设小康社会的进程中是至关重要的。企业改制在法律上没有规范的概念，是在企业体制改革过程中采取的产权移转、体制改造等形式的统称，其实质与内涵在不同的改制形式中是完全不同的。审判实践中，涉及企业改制债务承担的案件也是各有特点、各不相同，人民法（民法论文）院受理的是平等民事主体之间在企业产权制度改造中发
3、生的民事纠纷案件，更多地是债权人就原企业债务提起诉讼，是原企业遗留或隐瞒债务的承担问题。主要包括：企业公司制改造中发生的民事纠纷、企业股份合作制改造中发生的民事纠纷、企业分立中发生的民事纠纷、企业债权转股权纠纷、企业出售合同纠纷、企业兼并合同纠纷及其他与改制相关的民事纠纷。解决好改制中发生的矛盾与纠纷是我们的审判活动中不可回避的问题。涉及企业改制案件的法律适用问题一直以来，在审理涉及企业改制案件中，审判人员面临着相互冲突的法律（解释）、政策，甚至出现无法可依的情形。对于企业改制没有直接的、明确的法律法规，只有可供参考或相近的规定。如中华人民共和国合同法第九十条规定的企业合并、分立中债务承担的规
4、定；中华人民共和国民法通则第四十四条规定的“企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担”；中华人民共和国合同法第七十四条规定的“因债权人放弃到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为”。涉及到企业改制中出现的类似问题，债权人也可以行使撤销权。国务院国发（1990）68号文规定的“公司的主管部门或开办单位如有抽逃、转移资金，隐匿财产，逃避债务的，应将抽逃、转移的资产或隐匿的财产全部退回，偿还公司所欠债务。企业主管部门借改制名义抽逃资金、隐匿财产
5、的，可以依据上述规定责令有关部门将抽逃、转移的资产和隐匿的财产全部退回，偿还原企业所欠债务”，这是最高法院规定可以在审判实践中适用的。还有，最高人民法院关于人民法院在审理企业破产和改制案件中切实防止债务人逃废债务的紧急通知（以下简称紧急通知）也在审理此类案件中常常适用。上述相关规定在审判实践的适用中常常存在相互冲突的矛盾，审判人员往往不知所向，意见不一，不利于审判尺度的统一。2003年2月1日施行的最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定（以下简称企业改制规定）的出台，使在原有法律、司法解释的基础上，为千差万别的案件事实提供了统一有效的依据，其分别从企业公司制或股份制改造、
6、企业兼并分立、企业出售等改制过程中发生的债务承担问题作了较为明确的规定，必将在一定期间内为审判此类案件产生深远影响。但是通过近段时间的审判实践与调查，企业改制规定已经起到了预期的效果，规范了大量的原来不能有效统一的审判实践问题。但鉴于企业改制过程中问题的复杂性，仍存在许多的不解矛盾，在此与大家共同商榷。企业改制中债务承担案件的探析一、以部分资产与相应债务与他人组建新公司的企业公司制改造中的债务承担问题。企业公司制改造中往往有这样的情形，企业以其部分资产或相应债务与他人组建新公司，也就是说新公司受让原企业部分资产且只承担部分债务，即通说的零价格出售企业资产，某种程度上侵害了债权人的合法权益。最高
7、人民法院紧急通知第九条“在企业改制中对债务的处理须征得债权人的同意；未经债权人同意的，但新的债务人有足够能力清偿债务的，可按照实际情况确认由新的债务人承担债务。”最高人民法院企业改制规定第六条“企业以其部分财产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务债权人认可的，由新组建的公司承担民事责任；对所转移的债务未通知债权人或者虽通知债权人，而债权人不予认可的，由原企业承担民事责任。原企业无力偿还债务，债权人就此向新设公司主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任。”这里存在一个问题，中华人民共和国合同法规定“债务人将合同的义务全部或者部分给第三人的，应当经债权人同意”，而紧急
8、通知中，如新公司有足够能力偿还债务的，因不损害债权人合法权益的问题，故可不经债权人同意而直接判由新公司承担债务，实际上这在一定程序上限制了合同法的基本规定，是对合同法条款的缩小解释。企业改制规定完善了这一规定，作了较为严密的规定。如果改制企业对转移债务给新公司，未通知债权人或债权人未同意该债务转移，则仍应由原企业承担该债务。债权人在向原企业追要债权而其无力偿还的情况下，按企业改制规定第六条的规定，债权人还是可以再向新公司主张权利的。但如果债权人已经选定了相对承担者，要索债未果的情况下还享有继续选择权吗？例如，某造纸厂因长期经营不善，2002年6月经政府出面协调，以其部分有效资产价值800万元，
9、并随相应债务800万元（包括所欠甲某货款16万元），与一私营企业组建纸业公司，改制中将所欠甲某的债务转移给新设纸业公司并以信函形式告知甲某，甲某收信后复函造纸厂并明确表示不同意该债务转移，并于同年10月以造纸厂为被告向法院提起诉讼，法院经审理认定该债务转移未经债权人同意而不成立，并判令造纸厂偿还甲某货款16万元。该案在执行过程中，发现该造纸厂剩余资产没有发生任何效益，该厂无力偿还甲某债务。令甲某欣喜的是2003年4月查明该造纸厂与他人组建的纸业公司管理科学且效益很好，于是依据刚刚施行的企业改制规定第六条规定，以该纸业公司为被告再次提起诉讼，要求判令该纸业公司在接收造纸厂的资产范围内承担还款责任
10、。本案有两种不同观点，一是按企业改制规定应判令该纸业公司在接收造纸厂的资产范围内承担清偿责任，另一种观点是甲某当时已经选择了债务承担的相对方即造纸厂，且已经法院判决并进入执行程序，按照一事不再理的诉讼规则，法院不能再次受理甲某就造纸厂所欠其16万元提起的民事诉讼，当然更不能判决纸业公司承担还款责任。笔者同意后者观点，当然如果当时甲某在起诉造纸厂的诉讼过程中发现该厂无力偿还债务，可在规定期限内申请法院追加纸业公司为共同被告并承担责任，或者直接以造纸厂与纸业公司为共同被告并要求其各自承担相应的责任。但一经选定被告且相应的诉讼程序终结，即不得再就同一事实依据企业改制规定再次启动诉讼程序。再如，实践中
11、常常有这样的情形，公司经营不景气，但去将其有效资产与他人组建新公司且收益可观，但所有的债务均留在原企业，而其在新公司的收益往往不好掌握，就在一定程度上侵害了债权人的合法权益。企业改制规定第七条规定“企业以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设企业和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任”。只要查实企业外投的资产系其有效优质资产，且原企业无力偿还债务，即应判令新设公司承担相应的民事责任。这是为防止企业改制过程中逃债事件的发生，充分保护债权人的合法利益而设定的。二、股份合作制改造、企业整体出售等改制中公告义务人未履行公告程序，原企业的债务承担问题。企业改制是在立法不太完善的情况下发展的，实践中有多种多样的改制形式，不同的改制形式又存在许多不规范的操作方式。笔者认为，错综复杂的改制模式中有一个总原则值得探讨，就是原企业的资产应当用以清偿原企业所负债务，即“债务跟着资产走”，这应该是处理改制过程中企业债务承担问题的首要和最高规则，也只有遵循这样的原则，才可以最大限度地保护债权人在企业改制的合法利益不受侵害。更多内容： 1 2