1、第三章外育校资金业法警制度第一节外商投资企业法律制度述一、外商投资企业的俵念和将征外商投资企业，是指外国投资者经中国政府批准，在中国境内投资举办的企业。外商投资企业具有以下根本特征：1.外商投资企业是外商直接投资举办的企业.直接投资是指投资者将资金或其他财产投入企业，并不同程度地参与企业的经营决境，通过企业盈利分配获取投资收益的投资方法。其相对于间接投资而言，具有更大的植定性。2,外商投资企业是吸引外国私人投资举办的企业.私人投资是指以公司、企业和其他经济组织或者个人的名义进行的投资.它与政府的对外援助不同.3.外商投资企业是依照中国的法律和行政法规，羟中国政府批准，在中国境内设立的企业,根据
2、我国法律和行政法规规定，设立外商投资企业必须经中国政府批准并在中国境内设立.外商投资企业设立后,必须遵守中国的法律：同时.也受中国法律的保护.二、外商投资企业的种类根据我国有关法律和行政法规规定,我国目前的外商投资企业主要有以下几种：（中外合资经营企业中外合资经营企业亦称股权式合营企业.它是由外国公司、企业和其他羟济组织或拧个人同中国的公司、企业或者其他经济组仅，依熙中国的法律和行政法规，羟中国政府批准，设在中国境内的，由双方共同投资、共同经营,按照各自的出资比例共担风险、共仇盈亏的企业。这种形式按照中外投资者的出资比例来确定投资者的风险、贲任和利润分配.各自的权利和义务十清楚确.这种形式较多
3、地应用于投资多、技术性强、合作时间长的工程.（-中外合作经营企业中外合作经甘企业办称契约式合营企业.它是由外国公司、企业和其他经济如织或者个人同中国的公司,企业或者其他经济组织,依照中国的法律和行政法规.经中国政府批准,设在中国境内的,由双方通过合作经营企业合同约定各自的权利和义务的企业.这种形式的特点是合作方式较为以活，中方投资者可以无形资产等要索作为合作的条件，解决了我国企业投资资佥缺乏的何甥：允许外方投资者先行回收投资，对外国投资者有较大的吸引力；在合作期满后，企业全部固定资产无愦归中方所有.（外资企业外资企业亦称外商独资羟营企业.它是指外国的公司、企业和其他羟济组织或者个人,依照中国的
4、法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，全部资本由外国投资者投资的企业，但其不包拈外国公司、企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构，这一形式的股权完全属于外国投资者，因而外国投资者愿意采用更加先进的技术和设备.带进一些通过合资形式也难以引进的技术.在国家不投人大及配套资金的情况下,可以扩大就业,增加税收.（四）中外合资股份有限公司中外合资股份有限公司，足指外国的公司、企业和其他经济加税或者个人（简称外国股东）同中国的公司、企业或者其他经济组织（简称中国股东），依照中国的法律和行政法规.在中国境内设立的.全部资本中等额股份构成.股东以其所认期的股份对公司承当货任.公司以此全部财产对公
5、司债务承当费任，外国股东和中国股东共同持有公司股份的企业法人.三、外商投资企业的权利和义务（-外商投赍企业由权利外商投资企业备有的权利主要表现在：1 .生产经营“他权。外商投资企业有权在批准的合同范网内，自行制定企业的生产经营方案。2 .资金筹指使用权.外商投资企业可以向中国境内的金融机构借款,也可以在中国境外借款.并有权依照规定支配使用企业自有资金.3 .物资采取权.外商投资企业在批准的经营范闱内所需的原材料、燃料等物资,其有权自行决定在中国市场购跣或拧在国际市场照置.4 .产品销的权。外商投资企业有权自行销停产品，中国政府鼓励外商投资企业向国际市场铺竹产品。5,外汇收入使用权。外商投资企业
6、有权按照法律规定使用外汇收入外国投资者对依照法律规定和合同约定分配的利润、其他合法收入以及企业终止时分得的资金可以依法汇往国外.企业的外辖职工的工资收入和其他合法收入，依法缴纳个人所忠税后.可以汇往国外.6 .劳动用工管理权。外商投资企业在遵守中国的法律和行政法规规定的前提下享有劳动用工管理自主权，但对职工的雇用和斛雇、工资形式、工资标；tt、福利、劳动保险和奖惩指旗等事项，应当依法通过订立合同加以规定.7 .机构设置和人员编制权a外商投资企业可以根据企业生产经造衢要，自行确定企业内部机构的设立、调整和报销，决定企业的人m编制，（二）外商投资企业的义务外商投资企业在享有上述权利的同时,也必须承
7、当以下义务：（1）必须遵守中国的法律、行政法规不得损出中国的社会公共利益：（2）必须履行依法签订的协议、合同、章程：（3）必须依照中国税法的娩定缴纳税款：（4）应接受中国政府有关部门的管理和Si督：（5）应承当中国法律、行政法规规定的其他义务。四、外商投责企业的投责工程为了使外商投资企业的投资工程与我国国民羟济和社会开展规划相适应，并有利于保护投资者的合法权益.2002年2月21I国务院发布了4指导外商投资方向规定，井自2002年4月1I起施行,根据这一规定，S家发改委、商务部等部门会不时公布外商投资产业指3目录3.这也指导目录就各行业以及各行业的具体工程分为鼓励、允许、限制和禁止四类作了明确
8、规定.本书仅根据指导外商投资方向规定3的规定,对外商投资企业的投资工程的鼓励、允许、限制和禁止四类加以说明.（一）鼓励类外商投资工程属于以下情形之一的,列为鼓励类外商投资工程：（D属于农业新技术、农业媒合开发和能源、交通、重要原材料工北的：（2）属于高新技术、先进适用技术,能够改良产品性能.提庙企业技术经济效益或者生产国内生产能力缺乏的新设备、新材料的：（3）适应市场需求,能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力的：41）健于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及防治环境污象的；（5）能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的：（6）法律、
9、行政法规规定的其他情形。鼓励类外商投资工程,除依照有关法律、行政法规的规定享受优惠待遇外,从事投资额大、回收期长的能滁、交通、城市基础设施（煤炭、石油、天然气、电力、铁路、公路、港.、机场、城市道路、污水处埋、垃圾处理等）建设、经昔的，经批准，可以扩大与其相关的经首范眼，（二）限制类外商投资工程属于以下情形之一的,列为限制类外商投资工程：（1）技术水平落后的：（2）不利于节约资源和改善生态环境的：（3）从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的：（4）屈于国家逐步开放的产业的：（5）法律、行政法规规定的其他情形，（三禁止类外商投资工程属于以下情形之一的.列为禁止类外商投资工程：U）危害国
10、家平安或者损害社会公众利益的：（2）财环境造成污桀损害，破坏自然资源或者损害人体健康的：（3）占用大fit耕地，不利于保护、开发十.地资源的：（4）危害军小设施平安和使用效能的；（5）运用我国特有工艺或者技术生产产品的；（6）法律、行政法规规定的其他怖形。四允许类外商投资工程不属于鼓勘类、限制类和禁止类的外商投资工程,为允许类外商投资工程.产品全部直接出-的允许类外商投资工程，视为鼓励类外商投资工程.产丛山.销售拗占其产丛销售总额7O以上的限制类外商投资工程，经省、自治区、口牯市及方案单列市人民政府或者国务院主管部fJ批准，可以视为允许类外商投资工程.五、外育投资企业的出资方式、比例和期限外国
11、投资者股权并叨的,除国家另有规定外,对并购后所设外商投资企业应按熙以下比例确定投资总额的I:限：（D注册资本在210万美元以下的，投资总额不得闻过注册资本的10/7：（2）注册资本在210万美元以上至500万美元的，投资总额不得超过注册资本的2倍；（3）注册资本在50。万美元以上至1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍；OD注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。外国投资者资产并附的,应根据购设资产的交易价格和实际生产经营规模确定拟设立的外商投资企业的投资总撷.拟设立的外商投资企业的注册资本与投资总撷的比例应符合有关规定.（四）外国投资者并购境内企业的出资
12、外国投资者并的境内企业设立外商投资企业，外国投资者应自外商投资企业首业执照颁发之日起3个月内向转让股权的股东,或出朴资产的境内企业支付全部对价.对特殊情况需要延长者.经审批机关批准后,应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部对价的60%以上，1年内付清全部对价,并按实际缴付的出资比例分配收益。外国投资者认购境内公司增资，有限货任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东应当在公司中清外商投资企业营业执照时缴付不低于20%的新增注册资本.其氽同部的幽资时间应符合公司法、有关外商投资的法律和W公司登记管埋条例：，的规定.其他法律和行政法规为疔规定的，从其规定.股份有限公司为增加注册资本
13、发行新股时，股东认购新股，依照设立股份有限公司徼制股款的有关规定执行.外国投资者资产并购的，投资者应在拟设立的外商投资企业合同、章程中规定出资期限。设立外商投资企业,并通过该企业协议购置境内企业资产且运营该资产的,对与资产对价等额局部的出资,投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向内企业支付全部对价，特殊情况需要延长者，任审批机关批准后，应自外商投资企业昔业执照颁发之H起6个月内支付全部对价的60%以上，,年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益：其余局部的出资,合同、章程中规定一次缴清出资的，投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内撤清.合同、章程中规定分期缴付出资
14、的,投资者第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%,并应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清.外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，如果外国投资者出资比例低于企业注册资本25%投资者以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内激清：投资者以实物、工业产权等出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内瞰清.上述作为并购对价的支付手段,应符合国家有关法律和行政法规的规定,外国投资者以其合法拥有的人民币资产作为支付手段的，应羟外汇管理机关核准，外国投资者以其拥有处置权的股权作为支付手段的，按照有关规定办理。外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例高于25%的
15、该企业享受外商投资企业待遇.外国投资者在井陶后所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于25%的，除法律和行政法规另有规定外，该企业不享受外商投资企业待遇，其举借外体按照境内非外商投资企业举借外破的有关规定办理。审批机关向其触发加注“外资比例低于25%”字样的外商投资企业批准证书,登记管理机关、外汇管理机关分别向其颁发加注“外资比例低于25V字样的外商投资企业营业执照和外汇登记证.境内公司、企业或自然人以其在境外合法设立或控制的公司名义并姆与其有关联关系的境内公司，所设立的外商投资企业不享受外商投资企业待遇，但该境外公司认购境内公司增资，或者该境外公司向并购后所设企业增资，增资额占所设企业注册
16、资本比例到达25%以上的除外，根据上述方式设立的外商投资企业，其实际控制人以外的外国投资者在企业注册资本中的出资比例高于25%的.享受外商投资企业待遇.（五外国投资苕并购境内企业的审批和登记1 .外国投资者并购境内企业的审批外国投资者并的境内企业的审批机关为商务部或省侬商务主管部门。并购后所设外商投资企业，根据法律、行政法设和燃堂的规定,好于应由商务部审批的特定类型或行业的外商投资企业的.省级商务主管部门应将中请文件转报商分部审批.商务部依法决定批准或不批准.外国投资者股权并购的，投资者应根据并购后所设外商投资企业的投资总额、企业类型及所从下的行业，依照设立外商投资企业的法律、行政法规和规章的
17、规定，向具有相应审批权限的审批机关报送以F文件：（D被井的境内有限责任公M股东一致同意外国投资者股权并购的决议,或被并购境内股份有限公司同意外国投资者股权并明的股东大会决议.2被并的境内公司依法变更设立为外商投资企业的申请书.（3）并购后所设外商投资企业的合同、章程.（力外国投资者购置境内公E股东股权或认购境内公nJ增资的协议.股权明置例议、境内公E增资协议应适用中国法律，弁包括以下主要内容：协议各方的状况，包括名称（姓名,住所，法定代表人姓名、职务；国籍等；购置股权或认购增资的份额和价款；协议的履行期限、IK1.行方式；称议各方的权利、义务：违约黄任、争议解决：访议签署的时间、地点.（5被并
18、购境内公司上一财务年度的财务中许报告。（6）经公证和依法认证的投资者的身份证明文件或注册登记证明及资信证明文件.（7）被井师境内公F所投资企业的情况说明.（8）被并购境内公司及其所投资企业的营业执照（副本）.（9）被并购境内公司职工安过方案.（10）其他要求报送的文件.并购后所设外商投资企业的经营范困、规模、土地使用权的取得等，涉及其他相关政府部门许可的，有美的许可文件应一并报送.外国投资者资产并附的,投资者应根据拟设立的外商投资企业的投资总额、企业类型及所从事的行业，依照设立外商投资企业的法律、行政法规和规章的现定，向具有相应审批权限的审批机关报送以下文件：（D境内企业产权持有人或权力机构向
19、意出的资产的决议。（2）外商投资企业设立申请书.（3）拟设立的外商投资企业的合【叭章程。（4）拟设立的外商投资企业与境内企业签詈的资产购置仍议，或外国投资者与境内企业签署的资产购置讲议.资产购置协议应适用中国法律,并包括以下主要内容：办议各方的状况,包括名称（姓名）.住所.法定代表人姓名、职务、国籍等：拟购置资产的清单、价格：协议的检行期限、现行方式：协议各方的权利、义务：违约出任、争议解袂；办议签若的时间、地点.（5）被并购境内企业的章程、营业执照副本。（6）被并购境内企业通知、公告依权人的证明以及债权人是否提出异议的说明。（7）经公证和依法认证的投资者的身份证明文件或开业证明.有关资信证明
20、文件.（8）被并购境内企业职工安置方案.（9）其他要求报送的文件.依照上述规定的置并运营境内企业的资产，涉及此他相关政府部门许可的，有关的许可文件应一并报送.外国投费者协议照置境内企业资产并以该资产投资设立外商投资企业的，在外商投资企业成立之前，不得以该资产开展经营活动，外国投资者并的境内企业设立外商投资企业，除另有规定外，审批机关应自收到规定报送的全部文件之日起30日内,依法决定批准或不批准.决定批准的.H1.审批机关颁发批准证书.外国投资者协议的置境内公司股东般权，审批机关决定批准的,应同时将有关批准文件分别抄送股权转让方、境内公司所在地外汇管理机关,股权转让方所在地外，汇管理机关为其办理
21、转股收汇外资外汇曾记并出具相关证明，转股收汇外资外汇登记证明是证明外方已辘付的股权收购时价已到位的有效文件。2 .外国投资者并期境内企业的登记外国投资者并购境内企业的登记管理机关为国家工商行政管理总局或其授权的地方工商行政管理局.外国投资者资产并购的，投资者应自收到批准证书之11起30口内，向笠记管理机关巾访办理设立记，领取外商投资企业营业执照，外国投资者股权并购的，薇并购境内公司应向原登记管理机关申请变更登记，领取外商投资企业苕业执照.原登记管理关没有登记管辖权的,应自收到申请文件之H起10日内转送有管辖权的登记管理机关办理，同时附送该境内公司的登记档案.坡并的境内公司在申请变更登记时，应提
22、交以下文件,并对其直实性和有效性负也：（D变更登记申请书：2）外国投资者购汉境内公司股东股权或认购境内公司增资的协议；（3）脩改后的公司章程城原章程的脩正案和依法需要提交的外商投资企业合同：（4）外商投资企业批准证书：（5）外国投资者的主体资格证明或者自然人身份证明：（6）修改后的董事会名单,记我新增笊小姓名、住所的文件和新增董事的任职文件：（力国家工商行政管理总局规定的其他有关文件和证件.投资者自收到外商投资企业营业执照之口起30I内，到税务、海关、土地笆理和外汇管理等有关部门办理登记手续。（六）外国投资者以股权作为支付手段并购境内公M外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司，是指境外公司的
23、股东以其持有的境外公司股权，或者境外公司以其增发的股份，作为支付手段，购汉境内公司股东的股权或者境内公司坳发股份的行为.上述所称的境外公司应合法设立并且其注册地具有完善的公司法律制度,且公司及其管理层最近3年未受到监管机构的处分：除特殊目的公M外,境外公E应为上市公司,其上市所在地应具有完善的证券交易制度.1.以股权并购的条件外国投资者以股权并购境内公司所涉及的境内外公司的股权，应符合以下条件：（1）股东合法持有并依法可以转止：（2）无所有权争议且没有设定质押及任何其他权利限制；（3）境外公司的股权应在境外公开合法证券交易市场（柜台交易市场除外）挂牌交易：（4）境外公E的股权最近1年交易价格稳
24、定.上述第（3）.（4）项不适用于特殊目的公司.七、中外合资短营企业的出责转让合苜企业出资额的转让是指在合营企业中合营一方将其全部或局部出资额转让给台首企业另一方或第三者。（一）台营企业出资额的转让条件根据中外合资经营企业法及其实施条例的规定,合营企业出资额的转让必须具备如下条件,才能具有法律效力：1 .合营企业出资额的转让须经合首各方同意，虽然出资额的转让是转让方与受让方之间的协议，但转让生效后，受止方成为合营企业的主体，参与企业的的经营管理,必然涉及合营他方的利益。为了保护合营他方的合法权益.出资额的转让必须经合营各方同意.2 .合营企业出资额的转让须经藏事会会议通过JK报原审批机关批准.
25、出资额转让生效后，合营企业的主体发生了变更，有时会影响到企业法律性质的变化，为了雒护国家利益和加强对合营企业的管理，合营企业出资额的转止必须经董事会会议通过后报原审批机关批准，接受国家对出资额依让的审卷。3 .合营企业一方转让其全部或局部出资额时合营他方有优先购置权.即合营一方向第三者转让出资额的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠，（：）合营企业出资额的转让程序合苜企业出资额的转让，一般分四个步骤：1 .巾i询出资额转让.当合营一方提出转让出资额要求时合营他方应认真研究其是否正当、合法.如倚实必须转让的，合营他方应作出明确我示，告知同意转让.同时合营他方应考虑是否购置局部或全部转让的IB费额
26、如决定不买，应及时通知对方寻找第三者。在此暴础上，由合营企业提出出资额转让的书面申请，2 .笊事会审查决定。在确定合营企业出资额然让时,董事会应召集董事会会议进行审查。求事会审查时应注意掌握：（D出资额的转让是否经合营各方同意：（2）出资额的转让是否经董事会会议通过：（3出资额的受让方进行了资格审查,是否符合转让条件.3 .报名审批机关批准。合昔企业出资额转让经所W会审杳后.应报原审批机关批准，报批时应报送以下文件；（1）转止出资额的申请书：（2）转止出资额的办议书：（4）受让者资信情况表及首业执照副本：（5）受让者委托的董事名单：（6）审批机关规定的其他文件.审批机构受理后应在3个月内作出
27、批准或不批准的抉定.4 .办理变更登记于续.转让出资额经审批机关批准后，合营企业应向原登记管理机关办理变更登记手续.八、中外合资经营企业的期限、IMfc和清算（-合营企业的期限合营企业的期限，是指合营各方根据中国的法律、行政法规的规定和合营企业的羟营目标的期望，在合营企业协议、合同或者章程中对合昔企业存续期间的规定。中外合资经营企业法规定，合营企业的合存期限，可以按不同行业、不同情况约定.有的行业的合营企业，应当约定合行期限；有的行业的合营企业，可以约定合营期限.也可以不约定合苕期限.根据这一规定,M中外合资经营企业法实施条例和中外合资经营企业合营期限f?行燃定对合营企业的合营期限又作了如下具
28、体规定：1.举办合营企业，属于以下行业的，合营各方应当依照国家彳f关法律、行政法规的规定，在合苜协议、合同中约定合甘企业的合营期限：（1）效劳性行业的，如饭店、公寓、写字楼、娱乐、饮食、出租汽车、彩扩、洗像、维修、洛询等：（2）从事土地开发及经营房地产的：（3）从事资源勘行开发的：（4）国家规定限制投资工程的:（5）国家其他法律、法规规定需要约定合营期限的.合哲企业的合首期限，-搬工程原则上为1030年。投资大、建设周期长、资金利润率低的工程以及由外国合哲者提供先进技术或者关键技术生产尖端产品工程：或者在国际上有竞争能力的产品工程，其合营期限可以延长到50年。经国务院特别批准的,可以在50年以
29、上.对于fai于国家规定鼓励投资和允许投资工程的合营企业,除上述行业外，合营各方可以在合营协议、合同中约定合首期限，也可以不约定合营期限。2,合营企业约定合营期限，合营各方同意延长合营期限的，应当在距合营期满6个月前向审查批准机关提出申请.审查批准机关应当在收到申请之H起1个月内决定批准或者不批准.合苜企业合苕各方如专致同意将介（二）合作企业与合营企业的区别合作企业与合营企业有以下区别：1 .合营方式不同。合营企业MF股权式的合营，中外合背各方共【可投资、共同经营、按各自的出资比例共担风险共负盈亏；而合作企业属于契约式的合甘，中外合作各方不以投资数额、股权等作为利润分配的依据，而是通过签订合同
30、具体确定各方的权利和义务.2 .组织形式不同.合营企业必须是依法取得中国法人资格的企业，为有限费任公司：而合作企业可以是依法取得中国法人资格的企业，为方明责任公司，并以其投资或者提供的合作条件为限承当有眼贡任，也可以是不只符中国法人资格的企业，依照中国民事法律的有关规定承当民事费fE，3 .投资回收方式不同.合营企业只有在依法解放时.外国合营者才能收回自己的资本.在台营企业存续期内，外国合营者不能收W1.自己的资本：而合作企业的外国合作者在一定条件下可以先行I可收投资.1.经营管理机构不同。合营企业的经营管理机构是苑理会及球方会领呼下的经营管理机打，常下会为此嵇权力机构：而合作企业的经营管理机
31、构具有多样性，可以聚取笊事会制，也可以采取联合管理委员会制，还可以采用委托管理制.5.利润分配方式不同,合营企业是按各方的股权比例分配利润：而合作企业是按合同的定的方式和比例分配利润，可以采取分配利润、分配产品或者合作各方共同商定的其他方式分配收益。二、中外合作Sft营企业的设立（-设立合作企业的条件在中国境内设立合作企业，应当符合国家的开展政策和产业政策，遵守国家关于指导商投资方向的规定根据中外介作昔企业法的规定,国家鼓励举办的合作企业是：（D产品出.的生产型合作企业。这是指企业产品主要用于出.创汇的生产型合作企业.（2）技术先进的生产型合作企业.这是指外国合作者提供先进技术.从事新产品的开
32、发，实现产M开欲换代.以增加出.创汇或者昔代进11的生产型合作企业.申请设立合作企业，有以下情形之一的，不予批准：（1）损杏国家主权或者社会公共利益的：（2）危古国家平安的：（3）对环境造成污染损害的：（4）有违反法律、行政法规或者国家产业政策的其他情形的。（-设立合作企业的法律程序1 .由中国合作者向审查批准机关报送有关文件.这些文件包括：（D设立合作企业的工程建议书：（2）合作各方共同编制的可行性研究报告；（3）合作企业协议、合同、坛程；（Q合作各方的首业执照或注册登记证明、资信证明及法定代表人的有效证明文件，外国合作者是自然人的，应当提供有关身份、履历和资信情况的有效证明文件：（5）合作
33、各方协商确定的合作企业董事长、副笊事长、正事或者联合管理委员会主任、副主任、委员的人选名单：（6）审查批准机关要求报送的其他丈件.2 .申杳批准机关审批，审i批准机关应当自收到规定的全部文件之11起15口内决定批掂或者不予批准，申查批准机关认为报送的文件不全或者有不当之处的，有权要求合作各方在指定期间内补全或脩正.3 .批准设立的合作企业依法向工商行政管理机关申请登记领取营业执照.以上所称审查批准机关，是指商务剖或者省级商务主管部门.三、中外合作经营企业的林议、合同和章程（-合作企业的协议合作企业的孙议,是指合作各方对设立合作企业的原则和主要本项达成一致意见后形成的书面文件.合作各方可以不订立
34、合作企业协议，合作企业协议的内容与合作企业合同不一致的，以合作企业合同为准。合作企业协议自审交批准机关颁发批准证书之日起生效。在合作期限内，合作协议有重大变更的,须经审杳批准机关批准。（二）合作企业的合同合作企业的合同，是指合作各方为设立合作企业就相互之间的权利、义务关系达成一致意见后形成的H面文件。合作企业合同对于调整合作企业合作各方的关系保障合作各方的投资效益具有重要意义，根据g中外合作经营企业法及其实施细则的规定,合作企业合同一般包括以下主要条款：（D合作各方名称、注册地、住所及法定伐表人的姓名、职芬、国籍（外国合作者是自然人的，共姓名、国籍和住所）：（2）合作企业的名称、住所、经苜范阳
35、3）合作企业的投资总额、注册资本，合作各方投资或者提供合作条件的方式、期限：（4）合作各方投资或者提供的合作条件的转让：（5）合作各方收益或者产品的分配，风险或者亏损的分担；（6）合作企业笊事会或拧联合管理委员会的组成,策事或者联合管理员会委员名额的分出,总经理及犬他高级管理人员的职责和聘任、解聘方法：（7）采用的主要生产设备生产技术及其来源：8产品在中国境内销售和境外销售的安排；（9）合作企业外汇收支安排；（10）合作企业的期限、解散和清算;（三）合作各方其他义务以及违反合同的货任：（12）财务、会计、审计的处理原则：（13）合作各方之间争议的处理：（力合作企业合同的修改程序.合作企业合
36、同自审查批准机关颁发批准证书之H起生效.在合作期限内,合作企业合同有重大变更的.须经审杳批准机关批准.（=合作企业的章程合作企业的格程，是指按照合作企业合同约定,经合作各方一致同意，约定,合作企业的加织原则、经营管理方法等事项的书胤文件.合作企业章程的内容与合作企业合同不一致的.以合作企业合同为准.合作企业章程自审查批准机关颁发批准证书之日起生效.在合作期限内，合作企业章程有的大变更的，须羟审查批准机关批俏根据中外合作经营企业法及其实施细则的规定，合作企业的章程主要包括以卜内容：（D合作企业名称及住所：（2）合作企业的经营范围和合作期限：（3）舍作各方的名称、注册地、住所及法定代表人的姓名、职
37、务和国资（外国合作者是自然人的，其姓名、国籍和住所）：（4）合作企业的投资总额、注册资本,合作各方投资或者提供合作条件的方式、期限；（5）合作各方收益或者产品的分配，风险或者亏损的分担：（6）合作企业会或者联合管理委员会的组成、职权和议事规则，董事会枇事或者联合管理委员会委员的任期，球事长、副笊事长或古联合管理委员会主任、副主任的职贲：（7）经营管理机构的设置、职权、办事规则,总经理及其他高级管理人员的职责和聘任、解聘方法：（8有关职工招聘、培训、劳动合同、工资、社会保险、福利、职工平安T.生等劳动管理理项的规定；（9）合作企业财务、会计和审计制度：（】0）合作企业解散和清算方法：（ID合作企
38、业章程的修改程序。四、中外合作经詈企业的注册资本和投贵总合作企业的注册资本；是指为设立合作企业，“在正Ifii行政管理机关登记的合作各方认缴的出资额之和.注册资本可以用人民币表示，也可以用合作各方约定的一种可自由兑换的外币表示。合作企业的注册资本在合作期限内不得减少.但因投资总额和生产经营双模等变化,确需减少的,须经审查批准机关枇准.合作企业的投炎总额，是指按照合作企业合同、章程规定的生产经营规模.制要投入的资金总和.合作企业的注册资本与投资总糠的比例，参照中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的有关规定执行.合作各方之间相汇也让或者合作一方向合作他方以外的他人转让属F其在合作企业合同中全部或
39、者局部权利的.须经合作他方书面同意,并报审查批准机关批准,审查批准机关应当自收到有关转让文件之日起30天内决定批准或者不批准.五、中外合作短营企业的组冢形式、蛆织机构和短誉管理（-合作企业的组织形式合作企业可以申请为具有法人资格的合作企业，也可以申请为不具有法人资格的合作企业.具有法人资格的合作企业，其组织形式为有限货任公司。除合作企业合同另有约定外，合作各方对合作企业承当的布任以其投资或者提供的合作条件为限，合作企业以其全部资产时其债务承当或任。不具有法人资格的合作企业，合作各方的关系是一种合伙关系.合作各方依照中国民事法律的有关规定,承当民事贲任.（二）合作企业的组织机构合作企业设立吊方会
40、或者联合管理委员会作为合作企业的缎税机构，具备法人资格的合作企业，一般设立董事公：不具瞽法人资格的合作企业一般设立联合管理委员会，函事公或者联合管理委员会是合作企业的权力机构，按照合作企业章程的规定,决定合作企业的重大问跑.董事会或者联合管理委员会成员不得少于3人,其名额的分配由中外合作者参照其投资或行提供的合作条件协商确定.亚事会或者联合管理委员会成员由合作各方自行委派或者捡换.旅事会董事长、副董事长或者联合管理委员会主任、副主任的产生方法由合作企业章程规定：中外合作者的一方担任蔽事饮、主任的，副市事长、副主任由他方担任.市事或者委员的任期由合作企业章程规定，但是集膈任期不汨超过3年，茶犷或
41、者委员任期届满，委派方继续委任的，可以连任。革事会会议或者联合管理委员会公议每年至少召开一次，由董事长或者主任召集并主持.笊事长或者主任因特殊情况不能履行职务时,由指定的副董事长、副主任或者其他董事、委员召集并主持.1/3以上的布事或者委员可以提议召开选事会会议或者联合管理委员会会议,亚界会会议或不联合管埋委员会会议应当有2/3以上布事或者委员出席方ffe举行，不能出席亚理会会议或者般合管理委员会会议的求产或者委员应当书面委托他人代表其出席和表演.吊事会会议或者联合管理委员会会议作出决议,须经全体求事或不委员过半数通过.，忆事或者委员无正当理由不参加又不委托他人代表其参加旅事会会议或者联合管理
42、委员会会议的视为出席董事会会议或者联合管埋委员会会议并在表决中弃权.开开泰事会会议或者联合管理委员会会议，.应当在会议召开的10天前通知全体求出或者委员。茶,会或者联合管理委员会也可以用通讯的方式作出决议。以卜事项由出席董事会会议或者联合管理委员会会议的董事或员一致通过，方可作出决议：（D含作企业章程的修改：（2）合作企业注册资本的增加或者减少：（3）合作企业的解散：（4）合作企业的资产抵押：（5）合作企业合并、分立和变更组织形式：（6）合作各方约定由市事会会议或者联合管理委员会会议一致通过方可作出决议的其他理攻。旅事长或者主什足合作企业的法定代表人。小事长或者主任因特殊原因不能耀行职务时,应
43、当授权副球第长、副主任或者其他董事、委员对外代表合作企业.合作企业设总经理I人,负送合作企业的日常羟营管理工作，对茄事会或者联合管理委员会负所.合作企业的总经理由求任会或者联合管理委员会聘任、解聘，总经理及其他俞级管理人员可以由中国公民担任，也可以由外国公民担任,经茄事会或者联合管理委员会聘任，管事或者委员UJ以兼任合作企业的总经理或者其他高娘管理职务.总经理及其他高级管理人员不胜任工作任务的.或拧有营私舞弊或者严理失职行为的.经董加会或者联合管理委必会决议，可以解册：给合作企业造成损失的，应当依法承当史任，合作企业成立后委托合作各方以外的他人经材管理的，必须经m小会或者联合管理委员会一致同意
44、并应当与被委托人签订委托经营管理合同。合作企业应当将董事会或者联合管理委员会的决议、签订的委托经营管理合同,连同被委托人的资信证明等文件一并报送审查批准机关批准.审查批准机关应当自收到有关文件之H起30天内决定批准或者不批准.、（=合作企业韵经营管理合作企业的经营管理活动，根据批准的合作企业合同、1*程进行，其经营管理自主权不受干预，并依法受到保护.由于合作企业的经营管理与合营企业根本相同,在此不再赘述.六、外商先行回收投资的规定（-卦商先行回收投资的方式根据中外合作经营企业法及其实施细则的规定,中外合作者在合作企业合同中的定合作期限届满时合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，外国合
45、作者在合作期限内可以即清按以下方式先行回收其投资：（1）在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例：（2）经财政税务机关审查批准，外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资；（3）经财政税务机关和审克批准机关批准的其他回收投资方式。（二）外商先行网收投资的法定条件根据4中外合作经营企业法及其实施细则的堤定，外国合作者在合作期限内先行回收投资应符合以下法定条件：（D中外合作就：营者在合作企业合同中约定合作期限届满时,-合作企业的全部固定资产无借归中国合作者所有：（2）对于税前回收投资的,必须向财政税务机关提出申请并用财政税务机关依法审查批准：（3）
46、中外合作者应当依照有关法律的规定和合作企业合同的约定，对合作企业的债务承当费任：（4）外国合作者提出先行I可收投资的中清，并具体说明先行回收投资的总颔、期限和方式，经财政税务机关审杳同意后，报审查批准机关审批：（5）外国合作者应在合作企业的疗损弥补之后,才能先行回收投资。（三外商先行回收投资的审批合作企业申请外商先行回收投资的,应当向财政税务机关报送以下材料：（1）合作企业申请函具体说明外商先行回收投资的总额、期限和方式：（2）外商投资企业批证书、工商营业执照原件、副本及复印件：（3）合作企业合I可和章程的发印件：（4）中国注册会计师出具的合作企业验资报告：（5）合作企业施裂会或者联合管理委员
47、会关于本期外商先行回收投资方案的决议、合作企业拟进行回收投资当期经依法审计的财务会计报告、合作企业到期债务说明、合作企业及外国合作者情务承诺函等.财政税分机关应当对申请的合作企业报送的材料进行审查，对材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在511内1次告知申请人需要补正的全部材料和内容，逾期不告知的，自收到材料之11起即为受理,对报送材料齐全、符合法定形式，或者申谛的合作企业按照要求提交全部补正材料的应当受理。财政税务机关受理申清或者不予受理申请.应当向申请的合作企业出具加版本机关专用印章和注明H期的书面凭证.财政税务机关应当在受理合作企业中谓之.日起20日内作出审批决定.20日内不前作
48、出决定的，经财政税务机关负贡人批准，可以适当延长，但最长不得超过10口，并将延长期限的理由告知申请的合作企业。财政税务机关批准后，应将其批发及合作企业和外国投资者报送的承诺函抄送同娘商务及外汇主管部门.七、中外合作经詈企业的期限、解散和清算（-合作企业的期限合作企业的期限由中外合作界协商确定,并在合作企业合同中订明。合作企业期限届满,合作各方协商同意要求砥长合作期限的,应当在期限届满的180H前向审查批准机关提出申请,说明原合作企业合同执行情况,延长合作期限的原因，同时报送合作各方就廷长的期限内各方的权利、义务等事项所达成的协议.审皆批准机关应当自接到中请之H起3On内，决定批准或者不批准。经批准延长合作期限的，合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限届满后的第天起计算。合作企业合同约定外国合作者先行回收投资.并且投资已经回收完毕的.合作企业期限届满不再延长.但是,外国合作拧增加投资的，羟合作各方协商同意，可以向审查批准机关由请延长合作期限.（-合作企业的帽散，根据中外合作经营企业法N及其实施细则的规定,合作企业在以下俏形之一出现时斛散：（D合作期限届满：（2）合作企业发生严重亏损,或者因
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