论公证与我国的经济发展.docx

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1、第 1 页 论公证与我国的经济发展 特征码 svVFLTmPYhxeYMDplcnu 经济建设的“护航舰” 论公证与我国的经济发展 中国公证制度自 1979 年恢复重建以来得到了飞速发展，经 过 20 年的改革和发展，已经成为促进改革开放和社会主义现代 化建设，推进整个社会文明进步的一支重要力量。1992 年中国 明确提出，建立社会主义市场经济体制。随着市场经济的发展 和改革开放的不断深入，公证为我国市场经济的发展发挥了愈 来愈重要的法律保障作用，公证业务范围巳由传统的单一民事 公证覆盖到涉及金融、不动产、公司事务、商品流通、企业改 制、代征税收等各个重要经济领域，公证巳深入到社会生活和 经济

2、活动的各个方面。市场经济是法制经济，是受法律规范、 引导、制约、保障，必须严格按法律轨道运行的经济。离开相 应的法律和制度就不能形成正常的市场秩序，就无市场经济可 言。公证制度是法律制度的重要组成部分，与市场经济有密切 的关系。一方面，它可以说是经济发展的产物；另一方面，市 场经济条件下，公证广泛渗透到社会经济生活的各个领域，保 第 2 页 障和促进着经济的发展。改革开放以来，中国公证制度作为国 家民主法制整体建构中的一项重要内容得到加强。今天，公证 职业已成为中国社会具有广泛影响且倍受关注的职业，公证活 动与国家经济治理、经济主体的各种交易活动以及人民的日常 生活日趋紧密，公证人员成为法律职

3、业中一支不可或缺的力量。 目前，中国的公证机构已经发展到 3100 多个，公证人员 2 万余 人，年办证量超过 1 千万件，公证业务达到 200 多项，公证书 发往 100 多个国家和地区使用。中国公证以其特有的服务、沟 通、证明、监督职能，为推动社会主义市场经济的形成和发展 做出了卓有成效的贡献。 一 公证制度有着化解风险与预防风险的重要作用。根据我国 现行的法律规定，公证具有三种法律效力：即证据效力、强制 执行效力和法律行为成立要件效力，这也是公证证明与其他证 明的根本区别，正确地使用公证，公民、法人和其他组织既可 以及时地预防矛盾纠纷，又可以有效地化解经济风险。人民法 院在审理经济民事案

4、件过程中，对经过公证证明的法律行为、 事实和文书，可以直接采证，作为审判的根据。对于公证机关 出具的赋予强制执行效力的债权文书，如果债务人到期不履行 合同偿还债务，人民法院可以根据债权人的申请，不经诉讼程 序，直接予以执行。在充分发挥公证的化解风险作用的同时， 还应充分发挥好公证的预防风险作用，组织金融机构清查贷款、 第 3 页 抵押、担保等经济合同，已办公证但即将超过诉讼时效的，要 及时通过公证机关办理催款通知书送达公证，以延长诉讼时效， 未办理公证的要及时补办借款公证、抵押公证、担保公证等， 并全部赋予强制执行效力，做到未雨绸缪，防患于未然，避免 因法律程序欠缺而导致新呆、死账的发生。事实

5、表明，法制越 健全，经济越发达，经济交往越频繁，公证的作用就越明显， 公证的效力就越凸现。 首先，公证可以预防和解决民事纠纷。在中国，公证作为 预防性的司法制度，它通过对民事法律行为的设立、变更和终 止进行公证，调整民事法律关系，最大限度地使之成为有效的 民事法律行为，通过这一程序可以减少出现矛盾和纠纷，有利 于社会安定团结，有利于市场经济的有序发展。 尽管我国实体法律中有关公证的规定相对地欠缺，但我国 公证机构通过公证活动对公民、一些企业单位、事业单位的一 些法律行为进行引导，预防社会纠纷的发生已经产生了明显的 效果。在实践中，随着经济的发展，公民法律意识的增强，人 们逐渐把公证作为一项重要

6、的法律保护手段，公证的数量呈不 断上升的趋势，公证普遍引导的效力得以发挥，在整个预防和 解决民事纠纷的系统工程中，公证、调解、仲裁、诉讼、执行 这五个环节，从系统内来讲，形成了一个体系链，其中公证作 为第一道防线发挥了不可替代的作用。实践中不少公证机构通 过公证活动，对遇到的实际问题进行理论研究和探讨，提出立 第 4 页 法建议；通过公证活动，发现实践中存在的问题，设计出合乎 法律规范的标准合同文本，提供公证活动使用，维护客户的利 益等等。 其次，公证是保护国家利益和个人合法权益的有效手段。 公证证明有预防纠纷、减少纠纷的作用。但并不能保证不发生 纠纷和诉讼。经过公证的民事法律行为发生纠纷、诉

7、讼后，公 证书就是一种特殊的证据，中国民事诉讼法第 67 条规定：“经 过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书，人民法院 应当作为认定事实的根据。但有相反证据足以推翻公证证明的 除外。 ” 已为有效公证文书所证明的事实，除当事人有相反证据足 以推翻的外，当事人无需举证证明。经过公证、登记的书证 其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言。在实践中， 公证业务中的证据保全业务正发挥着越来越重要的作用。在民 事诉讼中，“谁主张，谁举证“是举证责任的一般原则，随着民 事审判方式的改革，诉讼中更加强调当事人的举证责任，当事 人如果举证不力将可能承担不利的诉讼结局，而当事人及诉讼 代理人调查取证

8、的权利是非常有限的。公证的证据保全业务， 则在不少诉讼案件中为当事人及诉讼代理人的取证提供了一个 有效的手段。尤其在债权、知识产权领域的诉讼中，对侵权行 为证据保全公证有着不可替代的作用。当然证据保全公证还应 不断地完善，使之真正朝着民事诉讼法规定的“人民法院 第 5 页 应当把公证文书作为认定案件事实的根据”这个目标迈进。 再次，公证可以监督社会活动防止徇私舞弊。近年来公证 活动越来越多地在监督社会益活动和其他经济活动中，扮演着 重要的角色。如许多公证处致力于为政府采购工作提供优质、 便捷、高效的公证法律服务。通过参与政府采购的全过程，忠 于职守，认真负责，仔细审查了各投标单位的主体资格；有

9、效 控制了投标文件的提交期限；严格监督了当众拆封的投标文件 的报价情况，保证了开标结果的真实、有效性。在中国的经济 建设中，公证工作不断扩大其服务领域，目前已涉及金融、信 息、房地产业、国企改革、公司事务、西部大开发、家庭事务， 及各种经济、科技、文化合作等众多经济活动领域和三峡工程 等水利、电力、交通等国家大中型建设项目，为依法规范市场 经济活动，制止不法行为，维护经济运行秩序和安全，推进经 济体制改革和发展起到了保驾护航的作用。随着公证服务领域 的拓展和深化，公证对经济的作用已不仅仅局限于证明。 。 二 受历史和现实诸多因素的影响与束缚，目前我国的公证却 没有在当今的社会生活和经济领域中占

10、据其应有的地位，也没 有充分发挥出更为全面、更为直接的影响和作用。特别是与国 外发达国家的公证的效力在经济领域和社会生活中产生的影响 与作用相比，现阶段我国公证尚存在着十分明显的差距和诸多 的不足。 第 6 页 我们目前的公证制度尚处于幼稚阶段，急需立法支持、政 府扶持、政策倾斜。表现在现用法规的低层次和不配套，对众 多领域和社会生活各个方面的重大事务介入与参与的层次不够。 毫无疑问，这一现状必将阻碍我国公证事业的可持续发展，影 响公证的效力在未来经济领域中作用的充分发挥。以笔者之见， 造成这一现状的主要原因有几下四个方面： 一是公证缺乏立法支持，没有国家实体法作依托。 公证法 至今仍处于研究

11、和修改当中。近年来公证职能开始出现弱化的 趋势，阻碍公证业务拓展的因素也较多。一方面，所办证件特 别是一些新兴业务缺乏理论依据；另一方面，缺乏法律和政策 扶持，学术界和立法界长期忽视对公证在预防纠纷，减少诉讼， 促进经济发展等方面的理论研究和法律建设工作。虽然近几年 我国在相关的实体法中有必须或应该公证事项的具体规定，但 是，我国的民事、经济法与实体法规定极不配套，导致实际工 作中难以操作和应用。 二是相关方面及部分群体对公证的重视程度不够、认识不 足。相关方面及人士在对待公证的效力服务或介入相关领域这 一问题上，思想解放程度还不够，观念急需转变；在对待公证 发展的态度上，或采取短期行为、或重

12、标不重本、或急功近利， 等等。 三是公证自身建设亟待加强，从业“门槛”急需提高。一 方面，公证自身建设缺乏可持续性发展规划，随意性和反复性 第 7 页 较强；另一方面，公证的从业准入“门槛”相对低矮，从业人 员文化素质和专业水平相对低下，人员和知识结构不尽合理， 高层次复合型人才较为稀少；另外，少部分公证人员不能正确 运用国家法律法规，办证凭关系、审核凭主观臆断，办证具有 一定的随意性和盲目性；部分公证人员为了短期经济利益，对 工作不负责任，办理错证；极少数工作人员甚至为了个人私利， 出具假证，触犯刑律，出现信誉危机，在一定范围内给公证行 业造成不应有的负面影响。尽管上述现象出现的机会及反响程

13、 度不同，但却不容忽视。 四是对公证的行业管理需进一步加强和规范。近年来，在 公证行业及内部的业务开展中，开始出现低层次竞争，甚至是 非正当恶性竞争，在公证内部的管理和机制运作方面，也缺乏 与时俱进的调整，用人、激励、奖惩、倒查、培训等机制需进 一步深化改革。 三 公证所担负“特殊使命” ，决定了公证自身建设及可持续发 展规划，必须适应社会和经济飞速发展与变化的需要，公证决 策层及公证从业人员须不断地解放思想、更新观念，顺应经济 发展潮流，以更新、更高，更规范、更有作为的形象示人，才 有可能更好地担负起公证服务社会、服务于经济发展的重任， 才有可能在未来的经济发展中产生深刻的影响，进一步溶入经

14、 济生活和社会诸多领域。对此，公证急需在以下四个方面进行 第 8 页 改革或提高。 一是立法保障。尽快改观目前公证立法层次较低，不适应 当前及今后经济发展需求这一现状。公证业务的开展，目前还 停留在依据中华人民共和国公证暂行条例和公证程序规 则这一低层次阶段，其工作开展的难度、自身发展的速度、 同比所取得的成效，往往事倍功半，也可以说是负重攀升。这 与国外公证行业相比，既捉襟见肘，又相形见绌。因此， 公证 法的尽早颁布与实施已成为公证寻求新发展、实现新突破的 当务之急，更是公证业内人士多年来一直祈盼的热切愿望之一。 二是政府统筹。政府在考虑经济发展、出台与经济发展相 关政策时，应充分考虑到是否

15、有利于公证的发展这一因素，切 实把公证的发展纳入到政府对经济发展的统筹规划中，为公证 拓宽更广泛的服务领域创造条件、提供环境，让公证在更为广 泛的经济领域中一展身手，更好地发挥政府与市场之间“第三 人”这一特殊角色作用。 三是体制创新。公证上级管理部门应立足于公证体制深化 改革，着眼于公证事业大发展，落脚于促进经济发展这样一个 理念和思路，克服“门户之争” 、本位主义和“小团体”意识及 倾向，进一步解放思想、开拓创新，建立并落实更加符合公证 事业长远发展、更好促进我国经济发展的公证运作新体制。 四是培训管理。公证上级管理部门及公证机构自身，应着 第 9 页 重从加强公证自身和从业人员职业道德双

16、重建设入手，强化行 业及人员自律建设；加强对公证的业务指导，加强对公证人员 不断适应形势需要的相关培训；通过各种方式进一步拓宽公证 人员的视野，全面提升公证人员的综合素质，加大对从业人员 违法、违纪的处罚力度；修订或落实用人、激励、处罚、追究、 赔偿、培训等机制，努力从制度上和“源头”上整治和抵制不 正当竞争，共同维护本行业的对外形象。 四 近几年公证的体制改革已取得了阶段性的进展，正在稳步 推进。20XX 年月日，国务院批准了司法部报请国务院审 批的关于深化公证体制改革的方案，提出了今后年公证改 革的指导思想目标以及阶段性的任务，公证队伍的素质有了一 定的提高。公证员队伍当中，专科以上学历的

17、占 .。20XX 年的月份司法部做出决定，今后公证员 的选拔和遴选，从通过国家司法考试的合格人员中来遴选，从 年开始，司法部推行主办公证员负责制，进一步提高了公 证员的责任心，加重了办证的责任，强调独立办证，对公证员 的素质的提高也起到了一定的作用。 公证的职业责任保险制度，从 2000 年开始已经初步建立， 即整个公证行业要从公证的收入当中提取一定的比例，交纳职 业保险。全行业由中国公证员协会和中国人民保险公司联合签 订了关于公证职业保险的协议。有了公证责任保险、公证赔偿 第 10 页 后备金等公证行业补偿制度作后盾，公证行业将真正成为可以 向社会承担全面法律责任的行业，成为一个有信誉、负责

18、任的 行业。公证职业责任保险制度，提高了整个行业的公信力，从 而使因公证过错给当事人造成损害的赔偿，从制度上得到了一 个保证。 公证事业在中国还是一个年轻的事业，我们应在理论方面 进行深入的研究、论 证公证作为重大法律行为成立的必要要件 的必要性，它对社会发展与稳定的积极作用。如果把对重大法 律行为的公证，仅看作增加了交易成本，并有违自愿公证的原 则，而忽视公证在市场经济活动中预防和减少经济纠纷的重要 作用，则是非常有害的。要让社会认识到程序法（包括公证制 度）是实体法得以实施的保证，而程序法特别是公证制度的推 行又依赖于实体法，在实体法中规定某些法律行为必须办理公 证，不仅使公证得以有效运用而且能切实保障实体法的贯彻实 施。另一方面，在实践中完善公证制度，使公证的公信力得到 切实的保障。随着国家法制逐步完备，公证行业自身素质的提 高，公证公信力的提高，公证活动是会得到社会高度认可的。