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1、劳动合同法实施条例（草案）涉嫌越权解释分析【摘要】国务院制定的劳动合同法实施条例可以对劳动合同法模糊条款做出细化使其更有操作性，儒但是不能超越条款本身的含义解释法律、厣创设新制度，否则就涉嫌越权解释了。硭。【关键词】劳动合同法实施条例越权官解释分析中华人民共和国立法法第镏四十二条规定，法律解释权属于全国人民代表大会常务委员会。法律有以下情况之逖一的，由全国人民代表大会常务委员会解罔释：法律的规定需要进一步明确具体含义的；法律制定后出现新的情况，需要明确适用法律依据的。XX年5月8日国务院账公布的中华人民共和国劳动合同法实施条例对劳动合同法许多模糊条款进行了明确，这无疑是值得称道的，在实践中也具
2、有可操作性，但是纵观整个条例4醢5个条款，有部分条款已经超出了劳动镣合同法条款本身的含义，已经变成了对法律条款进行解释了，似乎有越权解释法兽律之嫌。本文仅从立法程序上探讨条例洗草案部分条款对法律做出解释的权限是筲否合法，并未涉及条例条款本身在实践操作中的合理性。涉嫌越权解释条款一：而续延劳动合同后符合连续工作满10年订奢立无固定期限劳动合同的规定【条款】朋：第十二条劳动合同期满，因劳动者有下见列情形之一而续延，劳动者在该用人单位氏已经连续工作满10年，劳动者提出订立臧无固定期限劳动合同的，用人单位应当与羿该劳动者订立无固定期限劳动合同：从瘩事接触职业病危害作业的劳动者未进行离涧岗前职业健康检查
3、，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；患病或者取非因工负伤，在规定的医疗期内的；女族职工在孕期、产期、哺乳期的。【分析】：劳动合同法第十四条第二款第项锭规定，劳动者在该用人单位连续工作满十坪年的，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳踺动合同外，应当订立无固定期限劳动合同耜。根据劳动合同法该项之规定，劳动者提出订立、或者同意续订劳动合同的，吞除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，炊用人单位均应当订立无固定期限劳动合同措。但是条例第十二条仅规定劳动者“提出”订立无固定期限劳动合同的，用人琊单位应当与该劳动者订立无固定期限劳动合同，实践中有些劳动者法律意识并不强舍
4、，并不一定知道这时候要“提出”订立无嵊固定期限劳动合同，可能是在用人单位提出续订劳动合同时“同意”续订，根据劳辩动合同法第十四条的规定，用人单位本应当也订立无固定期限劳动合同，但是根据条例第十二条之规定，劳动者不“提出”订立无固定期限劳动合同要求的，但同意续订劳动合同，将无法根据本条签订呀无固定期限劳动合同，条例显然缩小瘤了劳动者可订立无固定期限劳动合同的范猕围，这种“缩小解释”，并不符合劳动合同法原意。涉嫌越权解释条款二：政府以及有关部门为安置困难人员就业而提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动合同法有关蛰无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定【条款】：第
5、十五条地方各级人民政府以及有关部门为安置困难人员就业而提供的给予岗位补贴和社会保险补珞贴的公益性岗位，其劳动合同不适用劳动捋合同法有关无固定期限劳动合同的规定以芰及支付经济补偿的规定。【分析】：本主条规定地方各级人民政府以及有关部门为安置困难人员就业而提供的给予岗位补贴驼和社会保险补贴的公益性岗位，其劳动合蛞同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动距合同的规定以及支付经济补偿的规定。如桓果从结论去推断劳资双方法律关系，只能说明在该公益性岗位工作的劳动者与“地怆方各级人民政府以及有关部门”不建立劳佴动合同关系，如果建立劳动合同关系，劳妨动合同应当毫无例外的适用劳动合同法有谐关无固定期限劳动合同的规定
6、以及支付经表济补偿的规定才对，法律面前人人平等嘛，难道法律上会存在有部分劳动合同关系罐适用无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定，有部分劳动合同关系不汾适用无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定？但根据本条规定，又明礁确了双方确实是“劳动合同关系”，因为歃条款中明确了“其劳动合同”的存在，本冈条显然存在越权解释之嫌。涉嫌越权解椿释条款三：劳动合同法第十七条规定的“法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他剡事项”，不包括中华人民共和国劳动法撮第十九条规定的“劳动纪律”、“劳动锒合同终止的条件”和“违反劳动合同的责什任”的规定【条款】：第十六条劳动合应同法第十七条规定的“法律、法规规定
7、应当纳入劳动合同的其他事项”，不包括笪中华人民共和国劳动法第十九条规定的雇“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”绅和“违反劳动合同的责任”。【分析】潭：“劳动纪律”、“劳动合同终止的条件达”和“违反劳动合同的责任”是劳动法中冬所规定的合同必备条款，劳动合同法规定的劳动合同必备条款已经没有该三项条款，但是劳动合同法第十七条又规定了劳动雇合同必备条款包括“法律、法规规定应当膣纳入劳动合同的其他事项”，由于劳动法镞是法律，且仍继续有效，劳动法规定的“茇劳动纪律”、“劳动合同终止的条件”和芪“违反劳动合同的责任”根据劳动法之规宰定属于法律规定应当纳入劳动合同的事项，因此，从这个入口进去，“劳动纪律”衮、
8、“劳动合同终止的条件”和“违反劳动血合同的责任”又可能出现在劳动合同法囔规定的劳动合同必备条款里面。这其实是劳动合同法起草时的疏忽导致的法律漏藤洞，本条对此进行了“补漏”的解释，但绑是按照立法法的规定，法律解释权属执于全国人民代表大会常务委员会，而不能忱由国务院法规进行解释。涉嫌越权解释焯条款四：试用期工资标准的规定【条款茸】：第十八条劳动者在试用期的工资不得爷低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%邝，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。【分析】：劳动合同法第二竟十条规定，劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合蔺同约定工资的百分之八
9、十，并不得低于用娲人单位所在地的最低工资标准。本条实际蜴上是用词不严谨的表现，根据“或者”的祆汉语意思，该条可以得出两种理解，第一窜种理解：劳动者在试用期的工资不得低于赊本单位相同岗位最低档工资，不得低于劳杩动合同约定工资的百分之八十，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准；第二肄种理解：劳动者在试用期的工资不得低于胞本单位相同岗位最低档工资的百分之八十示，不得低于劳动合同约定工资的百分之八底十，并不得低于用人单位所在地的最低工氪资标准。从条款规定看，两种理解都没有挂错，但是，一个法条不可能有两种理解，赜否则无法操作。这其实也是劳动合同法的遇一个法律漏洞。本条对此进行了明确，采纳了第二种理解，
10、即劳动者在试用期的工薇资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的衫80%，并不得低于用人单位所在地的最澈低工资标准，其实也是对法律条款含义进麇行了解释，也涉嫌越权解释。涉嫌越权择解释条款五：劳动合同中止的规定【条喽款】：第二十四条用人单位与劳动者协商一致，可以中止或者部分中止履行劳动合同。劳动者应征入伍、劳动者被依法限制人身自由或者劳动者失踪但是尚未被人民忝法院宣告失踪、宣告死亡的，用人单位可以中止或者部分中止履行劳动合同。中傍止或者部分中止履行劳动合同期间，用人邦单位和劳动者双方暂停履行劳动合同的有大关权利、义务。中止履行劳动合同期间，不计算劳动者在用人单位的工
11、作年限；浑但是，因劳动者应征入伍中止履行劳动合耶同的除外。中止履行劳动合同的情形消源失，除劳动合同已经无法履行外，劳动合岌同应当恢复履行。劳动合同中止的期限搞最长不超过5年。【分析】：劳动合慎同法只对劳动合同的订立、履行、变更、解除和终止做出规定，未涉及到劳动合蜉同的中止问题。本条增加了劳动合同在一毳定情形下可以中止的相关内容，实际上是橼在劳动合同法规定的内容之外另外创鲰设了一个全新的“劳动合同中止”制度，已经超越了劳动合同法的规定了。涉嫌颓越权解释条款六：劳动合同法施行前订立滂、施行后存续的劳动合同，内容与劳动合磨同法相抵触的，抵触部分自XX年1月1妇日起无效的规定【条款】：第二十六条轧劳动
12、合同法施行前订立、施行后存续的劳动合同，内容与劳动合同法相抵触的，抵胫触部分自XX年1月1日起无效。【分绔析】：立法法第八十四条规定，法律膛、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往，但为了更好地聩保护公民、法人和其他组织的权利和利益着而作的特别规定除外。劳动合同法第骈九十七条规定，本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履矍行。劳动合同法于XX年1月1日施行，缢按照法律一般不溯及既往的理论，劳动合同法施行前已依法订立且在劳动合同法施行之日存续的劳动合同，只要不违反合同湓订立时的法律法规，在劳动合同法施行后匆，即使部分条款不符合劳动合同法的规定，也应当视为有效，
13、应当继续履行。这样除也可避免劳动关系发生大的波动。这也是咫劳动合同法的立法原意，可从全国人大法儆工委编写的劳动合同法释义得出该结巾论。并且，劳动合同法对法律溯及力阀未做出“特别规定”，理应遵循法律“不鸣溯及既往”的原则。但是，本条规定劳动藜合同法施行前订立、施行后存续的劳动合同，内容与劳动合同法相抵触的，抵触部掮分自XX年1月1日起无效，实际上已经臀突破了法无溯及力的基本理论，劳动合萘同法未对法律溯及力做出特别规定，由国务院实施条例做出特别规定，法理上是行不通的。涉嫌越权解释条款七：试用彩期内用人单位可解除劳动合同的规定【漓条款】：第二十七条劳动者在试用期内患病或者非因工负伤医疗期满，或者不能
14、胜嵴任工作的，用人单位可以作为不符合录用阂条件解除劳动合同。依照劳动合同法第畀四十条第三项关于客观情况发生重大变化娑解除劳动合同的规定和第四十一条关于裁胨减人员的规定，用人单位可以解除试用期讠内的劳动者的劳动合同。【分析】：鸲劳动合同法第二十一条规定，在试用期价中，除劳动者有本法第三十九条和第四十蛇条第一项、第二项规定的情形外，用人单腕位不得解除劳动合同。而劳动合同法躜规定用人单位可根据第三十六条、三十九驳条、四十条、四十一条之规定解除劳动合失同，也就是说，劳动合同法第二十一岍条关于用人单位解除试用期劳动合同排除飙了用人单位根据三十六条、第四十条第三躔项、第四十一条的适用，这显然是不合常猁理的
15、。我们都知道，试用期包含在劳动合奇同期内，试用期也是劳动合同期限的一部僳分，劳动合同法规定双方协商一致可解除郸劳动合同，劳动合同订立时所依据的客观幛情况发生重大变化，致使劳动合同无法履沔行，经用人单位与劳动者协商，未能就变熠更劳动合同内容达成协议的，用人单位可哗解除劳动合同，这里的客观情况发生重大碉变化不可避免的会正好遇到劳动者正处于试用期的情形，在符合法定裁员条件及程芘序下，用人单位依据法律规定可裁减人员铰，裁减人员时也不可避免的会遇到劳动者浦正好处于试用期的情形，既然法律规定这些情形下用人单位可以解除合同，在试用柢期内理应也可解除。如果非要把这些用人艇单位可解除劳动合同的时段理解为试用期嗒
16、后的“正式合同期”，那么，既然“正式鲴期”用人单位可解除劳动合同，而双方仍处于互相考察阶段的“试用期”却不能依霎据该项解除劳动合同，似乎是不可理解的谍，显得本末倒置。因此，劳动合同法胨第二十一条显然存在重大漏洞，条例盎对此进行了“补漏”规定，但是，显然已经突破了劳动合同法条款本身的规定；了，应当属于越权解释。涉嫌越权解释噫条款八：以完成一定工作任务为期限的劳膣动合同终止用人单位需支付经济补偿的规呃定【条款】：第三十一条以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成或者用人单位破产、解散以及被吊销营业执照兵、责令关闭、撤销而终止的，用人单位应兰当依照劳动合同法第四十七条规定的经济厂补偿标准向劳动者
17、支付经济补偿。【分鲳析】：根据劳动合同法第十二条之规埃定，劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。劳动合同法第四会十六条规定：有下列情形之一的，用人单秕位应当向劳动者支付经济补偿：劳动者依橡照本法第三十八条规定解除劳动合同的；措用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致黾解除劳动合同的；用人单位依照本法第四皋十条规定解除劳动合同的；用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同妫的；除用人单位维持或者提高劳动合同约马定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订倮的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；依
18、照本法第跑四十四条第四项、第五项规定终止劳动合屐同的；法律、行政法规规定的其他情形。其中第明确了劳动合同终止需支付经济补梦偿仅适用于固定期限劳动合同，排除了以完成一定工作任务为期限的劳动合同的适愕用，这应该是立法时的疏忽导致的法律漏隐洞。条例本条对此作出了解释，规定了以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的，用人单位应当依照劳动合同法第四十七条规定的经济补偿标准向劳动者支付经济补偿，这显然也突破拂了劳动合同法原条款的含义，涉嫌越权解隘释。涉嫌越权解释条款九：劳动者达到法定退休年龄时尚不能依法享受基本养老殆保险待遇的，用人单位可以终止劳动合同铺的规定【条款】：第三十三条劳动者达陇到法
19、定退休年龄时尚不能依法享受基本养萱老保险待遇的，用人单位可以终止劳动合纟同；但是，应当依照劳动合同法第四十七芤条关于经济补偿标准的规定向劳动者支付经济补偿。【分析】：劳动合同法吃第四十四条规定，有下列情形之一的，劳忽动合同终止：劳动者开始依法享受基本养撕老保险待遇的。该规定明确了劳动合同终铝止的法定条件是劳动者开始依法享受基本养老保险待遇，没有享受基本养老保险待边遇显然不能终止。但该规定在目前的法律环境下适用是存在障碍的，根据国家有关规定，只有连续缴纳养老保险费15年以上的，劳动者才可能享受基本养老保险待洹遇，由于实践中执法不严，相当一部分用蚰人单位根本就没有参加社会保险，假如劳男动者已经五十五岁以上，如果现在开始缴夏纳养老保险，达到享受基本养老保险待遇腺的条件时可能年龄已经七十有余了，但根玄据我国一直沿用的法定退休年龄规定，社以保机构一般是不可能再接受超过法定退休溟年龄的劳动者缴纳养老保险费的，这就会匮导致一部分劳动者无法享受基本养老保险蛆待遇，导致劳动合同无法终止的尴尬局面贝。条例规定劳动者达到法定退休年龄佃时尚不能依法享受基本养老保险待遇的，醪用人单位可以终止劳动合同，显然也已经蹊突破了原条款的含义，涉嫌越权解释。13/13