企业知识产权法律实务.ppt

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1、2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,1,企业知识产权法律实务,授课教师 张晓东 副教授,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,2,授课教师简介,1996 本科毕业于北京大学应用化学专业 2001 中科院上海应用物理研究所 无机化学博士 2001-2008 上海交通大学生命科学技术学院纳米生物学实验室 讲师 副教授 2008.9 华东理工大学法学院 知识产权研究中心 副教授,专利代理资格 2009年始 上海朱妙春所兼职律师 联系方式 ,课程安排,概论 企业著作权保护法律问题 企业专利权保护法律问题 企业商标权保护法律问题 企业其他知识产权保护法律问题（商业秘密等）,

2、2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,3,概 论,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,4,企业的特性,经济体 特色经营 逐利性 成本-收益衡量 企业法律工作核心：风险预防优先 过程风险控制 诉讼策略选择 企业法律工作与管理制度和执行力密切相关,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,5,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,6,反不正当竞争法（保护商业秘密） 集成电路保护条例 植物新品种保护条例,企业知识产权类别,著作权 商标权 相关企业名称、域名或商品装潢方面的权利 专利权 商业秘密权 植物新品种权,2019/3/22,华东理工大学法学

3、院知识产权中心,7,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,8,全球知名药业公司如何保持并开拓其市场？,微软依靠什么来维持其竞争优势？,名牌意味着什么？,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,9,辉瑞是一家成立于1849年，集研发、生产和销售人畜处方药物的跨国制药公司。自20世纪80年代进入中国，其生产的产品组合在心血管、关节炎、抗感染等治疗领域保持世界领先地位。辉瑞迄今已在中国上市了40余种创新药品，包括立普妥、络活喜、万艾可等。,专利到期！,裁员、并购、加强仿制.,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,10,微软“黑屏”事件（2008.10.20）,

4、当我们使用盗版软件的时候，我们不只是在盗取软件开发商的收入和利润，我们也是在盗取软件开发工程师们辛勤的劳动成果和他们的薪水,用户对于通过各种途径免费使用盗版软件，早已变得麻木，就像不自觉地呼吸着空气一样，也在不自觉地使用着盗版。,金山的创始人、中国程序员第一人求伯君: 金山是被盗版打败的。,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,11,商标和品牌,企业知识产权法律实务的重点,工作重点： 内部制度的完善（规则、合同、培训） 外部合作的控制（合同） 冲突的处理 源自内部的冲突（职务作品或职务发明、商业秘密泄露等） 与竞争者的冲突（他人侵权或被诉侵权）,2019/3/22,华东理工大学法

5、学院知识产权中心,12,企业知识产权法律实务的重点,工作环节： 知识产权的创造和储备 知识产权的运用 知识产权的转让和许可 与相关专家合作（律师、专利代理人、商业策划、广告策划、技术人员、设计人员）,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,13,课程教学方式,课前预习（教材及法律） 课堂提要讲解 案例-课堂发言 课后作业及作业评述 考试：四个案例分析,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,14,企业著作权法律实务,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,15,权属纠纷,职务作品 著作权法第16条 一般归属于作者，单位享有优先使用权，两年内有禁止权 特殊作品

6、，署名权归作者，其他著作权归属法人 法人作品 著作权法第11条 署名权和其他著作权均归属于法人，法人视为作者 合作作品 什么是创造活动？实质性的具有创造性的脑力劳动 委托作品 合同优先，否则归受托人,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,16,著作权法,第十一条 著作权属于作者，本法另有规定的除外。 创作作品的公民是作者。 由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。 如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或者其他组织为作者。,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,17,著作权法,第十六条 公民

7、为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。 有下列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励： （一）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品； （二）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。,2019/3/22,华东理工大学法学院知识

8、产权中心,18,著作权法实施条例,第十一条 著作权法第十六条第一款关于职务作品的规定中的“工作任务”，是指公民在该法人或者该组织中应当履行的职责。 著作权法第十六条第二款关于职务作品的规定中的“物质技术条件”，是指该法人或者该组织为公民完成创作专门提供的资金、设备或者资料。,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,19,课程作业1,有奖征集广告词 2006年10月，马克华菲公司在其发表的刊物上刊登“缤纷无限、创意狂欢”征集创意作品活动广告。 2006年11月，赵伟轩通过电子邮件将自己的三幅平面彩绘作品邮寄给马克华菲公司。2007年3月，马克华菲公司在自己官方网站及刊物上刊登了原告三

9、幅作品，并注明赵伟轩的作品获得一等奖。不久，马克华菲公司将原告作品印制在其生产的T恤服装上进行销售。 问题：该广告作品马克华菲公司是否有著作权？是否有免 费使用权？ 请帮马克华菲公司撰写一份有奖征集通告,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,20,有奖征集,征集目的 奖项设置 应征作品要求 截止时间 联系方式 知识产权（著作权等）约定（人身权问题？） 其他事项（保密事项、违约责任等） 日期,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,21,著作权许可使用合同纠纷,许可使用（期限、使用方式或使用范围、使用费、违约责任等） 转让（人身权不可转让） 作品原件所有权与作品著作权分

10、离 发生纠纷的四种原因 使用费、转让金纠纷 转让或许可他人的著作权存在瑕疵 被许可方或受让方不使用作品 著作权人重复许可或转让,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,22,讨论案例,北京银星公司 诉 北供中心及小说作者曹先生,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,23,著作权侵权纠纷,委托人使用委托作品不构成侵权 关于工程/电路设计图的实施是否侵犯图纸著作权的问题（争议） 集成电路布图设计保护条例 印刷线路板布图设计 二维图形作品的立体三维形式是否受到保护？,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,24,与网络有关的著作权纠纷,特点： 需要证据保全 证明

11、自己是权利人 被告除直接侵权人外，还涉及到网络运营商 损失赔偿计算较难 网络证据保全公证保全,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,25,计算机软件著作权纠纷,权属纠纷 合作开发：有约定从约定，无约定，双方共享 委托开发：约定优先，无约定，归受托方 侵权纠纷 鉴定问题,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,26,案例讨论,童键君 诉 航志公司,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,27,著作权纠纷其他相关问题,诉讼时效 管辖法院 诉前证据保全、诉前财产保全、诉前禁令 损害赔偿计算,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,28,2019/3/

12、22,华东理工大学法学院知识产权中心,29,企业专利权法律实务,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,30,专利 与 技术秘密 -公开与保护的对价关系, 专利 技术方案公开 权利要求界定 行政审查确定是否授权，付费保护 期限和地域限制 独占性权利 技术秘密 期限、地域优势 保密措施 易失去独占地位，存亡攸关,若要获得专利，则不能再保持秘密,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,31,专利制度之商业影响,专利-仿造？ 美国施乐复印机 500多项专利 -佳能能否挤占市场 中国DVD专利收费 -退出国际市场 朗科诉华旗优盘专利战 辉瑞“万艾可”专利无效案 辉瑞裁员危机,2

13、019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,32,专利申请流程,国内流程,审查意见答复,3年内提交实审请求,发明专利18个月自动公布,初审合格,3年内提交实审请求,初审合格,审查意见答复,3年内提交实审请求,初审合格,审查意见答复,3年内提交实审请求,初审合格,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,33,专利诉讼流程,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,34,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,35,为什么要提交无效宣告请求,被控侵权人的防御策略 仿造者或自有技术者的清障策略 专利技术各相关合作方为保护自己利益 从属专利权所有人的市场策略,企

14、业专利纠纷分类,专利行政确权纠纷（无效涉案专利问题） 专利权属纠纷 专利许可及转让纠纷 专利侵权纠纷（专利侵权的认定原则及举证责任） 案例：盛旺东 诉 凯越公司,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,36,不侵权的抗辩和确认,被诉侵权中的专利无效抗辩 被诉侵权中的现有技术抗辩 被诉侵权中的先用权抗辩 收到侵权警告提起“不侵权确认之诉”,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,37,课程作业2,请以教材P174-178案例为基础，参考P175的“92”协议，帮助北京某大学草拟一份合作协议，特别注意“后续技术成果归属”问题。,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权

15、中心,38,关于职务发明的报酬或奖励,专利法第十六条 被授予专利权的单位应当对职务发明创造的发明人或者设计人给予奖励；发明创造专利实施后，根据其推广应用的范围和取得的经济效益，对发明人或者设计人给予合理的报酬。,专利法实施细则相关规定,第七十六条 被授予专利权的单位可以与发明人、设计人约定或者在其依法制定的规章制度中规定专利法第十六条规定的奖励、报酬的方式和数额。 企业、事业单位给予发明人或者设计人的奖励、报酬，按照国家有关财务、会计制度的规定进行处理。 第七十七条 被授予专利权的单位未与发明人、设计人约定也未在其依法制定的规章制度中规定专利法第十六条规定的奖励的方式和数额的，应当自专利权公告

16、之日起3个月内发给发明人或者设计人奖金。一项发明专利的奖金最低不少于3000元；一项实用新型专利或者外观设计专利的奖金最低不少于1000元。 由于发明人或者设计人的建议被其所属单位采纳而完成的发明创造，被授予专利权的单位应当从优发给奖金。,第七十八条 被授予专利权的单位未与发明人、设计人约定也未在其依法制定的规章制度中规定专利法第十六条规定的报酬的方式和数额的，在专利权有效期限内，实施发明创造专利后，每年应当从实施该项发明或者实用新型专利的营业利润中提取不低于2%或者从实施该项外观设计专利的营业利润中提取不低于0.2%，作为报酬给予发明人或者设计人，或者参照上述比例，给予发明人或者设计人一次性

17、报酬；被授予专利权的单位许可其他单位或者个人实施其专利的，应当从收取的使用费中提取不低于10%，作为报酬给予发明人或者设计人。,企业专利策略和知识产权管理,企业专利策略 企业知识产权管理 IP管理的内容 企业技术引进中的专利技术评价 我国企业新技术研发和专利战略实例 职务发明问题,企业专利策略,企业技术创新与专利的关系 企业专利策略分类 技术创新与专利权布局 产品开发与专利取得流程 产品开发与应对他人专利流程,技术创新要有产权意识 能产生经济效益的产品或技术，大都逃不脱“开发投入期成长期成熟期衰退期”的演变规律，并最终丧失盈利能力。 企业要发展，必须不断创新，走出旧的产品陷阱，不断拥有新产品和

18、新技术。 所有技术创新如果不形成产权，最终只能给他人作嫁衣。技术创新者或创新成功者最终会被打败，或者上述周期大幅缩短。,技术创新中专利的角色,获得市场竞争优势 确保企业经营的自主性 最大限度提高企业价值 确保长期的事业基础 取得并灵活使用知识产权 回避知识产权纠纷 专利管理和经营策略,企业专利策略分类,进攻型专利策略 指企业积极主动地将开发出来的技术及时申请专利并取得专利权，利用专利权保护手段抢占和垄断市场的策略。 防御型专利策略 指企业在市场竞争中受到其他企业或单位的专利战略进攻或者竞争对手的专利对企业经营活动构成妨碍时，采取的打破市场垄断格局、改善竞争被动地位的策略。,进攻型专利策略,基本

19、专利策略 专利网策略 专利出售或许可策略 专利收买策略 专利与产品绑定策略 专利与商标结合策略 产品未动，专利先行策略 专利诉讼策略,防御型专利战略,取消对方专利权策略 文献公开策略 交叉许可策略 利用失效专利策略 绕过障碍专利策略 专利诉讼应对策略,企业经营策略 企业的生存 持续增长,技术开发策略 开发有竞争力的产品和技术,知识产权策略 取得、保护和灵活运用,产品规划 核心技术 开发规划 仿冒技术开发 规避技术开发 未来替代技术开发,使开发的核心的、外围的、规避的、替代的技术转变为有效的财产,确定开发方向、激活研究、技术开发的信息,研究技术基础 技术开发方向 技术开发经费 技术开发项目,技术

20、许可 形成事实标准 规避经营风险 经营自主 阻击竞争者,作为财产的产权规划 产权取得 产权保护 产权运用,经营 开发 产权三位一体策略,专利策略目标,主导产品：本领域建立一个居强优势的专利网 差别技术 新技术 建立一个确实能够预防其他公司赶上来的专利网 首创技术 实现能够将其他竞争公司有效遏制的专利攻、防平衡,技术创新与专利权布局,产品开发与专利取得流程,产品开发与应对他人专利流程,尊重他人知识产权，积极应对他人专利,产业化前应将他人专利的风险减至最小 新技术或新产品中可能有问题的他人专利需仔细研究，应由知识产权专业管理人员掌握和管理 及时明示产品中可能涉及的他人专利，并有相应的措施处理： 无

21、效 对抗专利 反包围 改进专利 交叉许可,企业知识产权管理,常见IP管理框架 IP管理制度 IP管理保障 IP业务类型 职务发明的报酬或奖励,知识产权管理-常见框架,趋势：一把手工程决策层参与、业务层支撑、执行层有效 独立路线：知识产权事务由副总裁管理，向总裁直接负责，国际企业的常见模式。（飞利浦，辉瑞药业） 研发路线：知识产权管理置于研发体系之中，研发在知识产权管理中发挥主导作用，往往只涉及专利业务，对商标和商业秘密较少涉及。（华为，中兴通讯） 法律路线：知识产权业务与法律业务综合管理，延及市场和内部管理各个方面，涉及专利、商标、商业秘密等企业所有IP业务，属于综合性管理。（小企业）,知识产

22、权管理-制度建设,制度企业长青之道的基石 制度之分类: IP 专 项制度知识产权管理办法、专利管理经 营规范、知识产权奖酬办法、商 标管理办法、商业秘密保护规定。 其他配套制度研发制度、采购制度、营销制 度、财务制度、人事制度、宣 传制度、培训制度。 业务操作规范,知识产权管理保障,资源保障： 人力资源：决策资源、执行资源 财力保障：专项财力、综合财力 知识产权专业人才: 复合型人才：技术/法律/商业（引进和内部培训） 财务保障： 长期性和战略性的价值 坚持 几何数字的投入创造、维护和运营 必要的财务规划有限资源的最大化,知识产权管理业务类型,基础业务： 版权：计算机软件开发管理 商标、域名：

23、维护和拓展 专利：申请、维持、专利网构建、定期检视 分析业务： 控制企业市场拓展和产品研发的IP风险，预警和进行规避设计 运营业务： IP运营是企业重要利润来源 侵权、许可、转让、秘密保护、合同IP审查、标准,企业专利工作主要内容,研发战略决策 专利构思创意 专利检索调查 专利申请 专利管理 专利经营,企业技术引进中的专利技术评价,商业考虑：技术的先进性 市场前景 挑战分析：目标技术先进性评估 目标公司核心专利确认 目标专利的许可或实施状况 相关技术竞争对手专利情况 是否存在改进专利及两者间关系 目标技术与现有技术的兼容性评估 分析方法：建议采用德温特专利文摘数据库进行分析 例如：Aureka

24、在线知识产权管理和分析平台,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,62,专利侵权案件代理基本技能,检索平台 技术分析 诉讼策略 侵权指控 vs 抗辩,企业商标权保护若干问题,商标的显著性 商标申请、使用、广告 商标维护（通用名称之风险） 商标侵权（相同侵权、相近侵权） 混淆性标准在商标侵权判定中的地位 商标权权利冲突 驰名商标问题,课后练习（不用交）,了解商标分类表 在“中国商标网”上查询“IBM”商标，体会国际商业机器公司商标注册的策略；核算其官费价格 比较 骆江伟 第16类 IBM商标 和国际商业机器公司第16类 IBM商标的注册情况（类别、状态） 查看其他注册者注册IBM商

25、标的情况 延伸：商标查询：宝洁、飘柔,2019/3/22,华东理工大学法学院知识产权中心,65,商标权权利冲突,商标权权利冲突的主要类型,注册商标和知名企业名称中字号的冲突 注册商标和知名商品的特有名称的冲突 享有著作权的美术作品与注册商标之间的冲突 域名与商标的冲突 在先未注册的驰名商标与在后注册的商标之间的冲突 平行进口当中的商标侵权问题,真正的权利冲突 各有权利 假性的权利冲突 特殊的仿冒行为,权利冲突现象的原因分析,利益诱导，搭便车行为 现有知识产权的立法体系不够完善，导致边界不清楚 知识产权产生的程序和条件不一样 地域排他性的大小划分不一样 人为认识上的误区 行政执法过于机械,基本原

26、则,保护在先权利原则 诚实信用原则 公平竞争原则,商标权权利冲突诉讼相关问题,决定起诉理由 商标侵权 or 不正当竞争？ 证据采集 网络证据,商标法,第十三条 就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。 就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。,商标法,第十四条 认定驰名商标应当考虑下列因素： （一）相关公众对该商标的知晓程度； （二）该商标使用的持续时间； （三）该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和

27、地理范围； （四）该商标作为驰名商标受保护的记录； （五）该商标驰名的其他因素。,商标法,第五十一条 注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。 第五十二条 有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权： （一）未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的； （二）销售侵犯注册商标专用权的商品的； （三）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的； （四）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的； （五）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。,最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问

28、题的解释,第一条 下列行为属于商标法第五十二条第（五）项规定的给他人注册商标专用权造成其他损害的行为： （一）将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的； （二）复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的； （三）将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。 第二条 依据商标法第十三条第一款的规定，复制、摹仿、翻译他人未在中国注册的驰名商标或其主要部分，在相同或者类似商

29、品上作为商标使用，容易导致混淆的，应当承担停止侵害的民事法律责任。,最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释,第九条 商标法第五十二条第（一）项规定的商标相同，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，二者在视觉上基本无差别。 商标法第五十二条第（一）项规定的商标近似，是指被控侵权的商标与原告的注册商标相比较，其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色，或者其各要素组合后的整体结构相似，或者其立体形状、颜色组合近似，易使相关公众对商品的来源产生误认或者认为其来源与原告注册商标的商品有特定的联系。,最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释,第十条 人民法院依

30、据商标法第五十二条第（一）项的规定，认定商标相同或者近似按照以下原则进行： （一）以相关公众的一般注意力为标准； （二）既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行； （三）判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。 第十一条商标法第五十二条第（一）项规定的类似商品，是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同，或者相关公众一般认为其存在特定联系、容易造成混淆的商品。 类似服务，是指在服务的目的、内容、方式、对象等方面相同，或者相关公众一般认为存在特定联系、容易造成混淆的服务。 商品与服务类似，是指商品和服务之间存

31、在特定联系，容易使相关公众混淆。,企业商业秘密保护,商业秘密保护是国际难题,十大经典商业间谍案,IBM反日立、三菱间谍案 1982年6月23日早7时，日本日立制作所和三菱电机两家著名电气公司的六名雇员被FBI警员逮捕。同时另有12名雇员被美方发出了逮捕令，理由是“非法获取有关世界头号计算机生产商IBM的基本软件(OS操作系统)和硬件的最新技术情报，并偷运至美国境外”。1983年2月，日立和三菱在承认雇员有罪的前提下与原告方达成和解。 杜邦诉克里斯托夫商业秘密侵权案 上世纪60年代，杜邦公司在美国得克萨斯州的比尔蒙特开设了一家生产甲醇的工厂。1969年3月19日，在工厂在建厂房尚未加顶的情况下，

32、受第三方雇佣，比尔蒙特的克里斯托夫兄弟驾驶飞机，在空中对杜邦公司的在建厂房进行了拍摄。于是杜邦公司对克氏兄弟进行起诉，法院最终判决克氏兄弟以不正当手段窃取信息，侵犯了杜邦公司的商业秘密。,十大经典商业间谍案,宝洁、联合利华垃圾窃密案 2001年初，宝洁公司和联合利华公司之间爆发了情报纠纷事件。面对联合利华的强烈质疑，宝洁坦承，其通过一些不太光明正大的途径获取了联合利华的产品资料，而这80多份重要的机密文件中居然有相当比例是宝洁的情报人员从联合利华扔出的“垃圾”里找到的。最终，在宝洁归还文件并保证不会使用得来的情报后，沸沸扬扬的“间谍案”才不了了之。 大众通用雇员间谍案 2002年5月，通用汽车

33、公司的一名前主管洛佩兹被起诉，原因是他在1996年携带着通用的一些重要文件，包括新车型计划、供货价格和即将投产的一条新车型生产线的详细方案加入德国大众公司。最终，大众向通用赔偿一亿美元作为了结。 Oracle雇私人侦探调查微软案 2002年，Oracle的CEO拉里埃里森面对外界的追问承认，Oracle一直在雇用私人侦探调查微软的违法行为，比如派私人侦探去翻竞争技术协会的垃圾桶，试图从中找到微软向这个组织行贿以便影响其反托拉斯案审理的证据。,十大经典商业间谍案,威盛盗取程序间谍案 2003年12月5日，台湾威盛董事长王雪红、总经理陈文琦被起诉，理由是他们涉嫌派遣商业间谍盗取同业研发的电脑程序著

34、作权。检方认定，王、陈二人已涉嫌背信、违反著作权法等罪名，二人被起诉并要求各判刑四年，涉嫌担任商业间谍的张至皓则被要求判刑三年。 日本医学家实验室窃密案 2001年5月，美国检察部门以阴谋罪、经济间谍罪和跨州运送盗窃财物罪等起诉日本医学家高岛冈，并向日本方面提出了引渡要求。美方认为，高岛冈在离开美国时，从实验室带走了一些高尖端生物基因材料，并将这些材料交给他在日本东京任职的研究所，同时破坏了实验室里的一些生物材料，使该实验室两年来的研究全部化成灰烬。,十大经典商业间谍案,香港首宗“电脑商业间谍”案 2002年11月，31岁的女被告杏明承认20项非法入侵电脑罪名。被告在仲量行任职高级磋商员时，通

35、过新加坡互联网供应商的联机服务，连日入侵某著名跨国地产公司的电脑，盗取了81封涉及楼宇报价及市场分析的电子邮件。 爱立信五员工泄密案 2002年11月8日，爱立信公司宣布其五名职员涉嫌参与一起间谍案，其中三人被捕，两人被停职。据称，这三名被捕的嫌疑犯曾是该公司研发部门职员，另外两名被停职的职员因向间谍嫌疑犯提供信息而“违反了爱立信公司内部安全和保密的规定”。 华药卧底偷窃技术案 在1999年到2001年三年间，四名华北制药集团旗下维尔康药业“卧底”分布在江苏江山制药的四个生产车间，分别对VC生产过程中提取、发酵、转化等四道工序进行窃密。,一、 企业如何确定商业秘密的范围和内容？,中华人民共和国

36、反不正当竞争法第10条第3款 商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。,商业秘密的定义,商业秘密包括经营秘密(trade-secret)和技术秘密(know-how)两方面的内容。 经营秘密，即未公开的经营信息，是指与生产经营销售活动有关的经营方法、管理方法、产销策略、货源情报、客户名单、标底及标书内容等专有知识。 技术秘密，即未公开的技术信息，是指与产品生产和制造有关的技术诀窍、生产方案、工艺流程、设计图纸、化学配方、技术情报等专有知识。,关于客户名单 最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释（2007.2

37、.1 生效） 第十三条 商业秘密中的客户名单，一般是指客户的名称、地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容等构成的区别于相关公知信息的特殊客户信息，包括汇集众多客户的客户名册，以及保持长期稳定交易关系的特定客户。 客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进行市场交易，该职工离职后，能够证明客户自愿选择与自己或者其新单位进行市场交易的，应当认定没有采用不正当手段，但职工与原单位另有约定的除外。,商业秘密的构成要件 1、秘密性（不为公众所知悉） 2、价值性（能够为权利人带来经济利益，现实的或潜在的） 3、实用性（不能仅停留在抽象的原理阶段） 4、保密性 (权利人采取了保密措施）,不保密信息不能构成

38、商业秘密 案情： 1999年，科仪诚开发中心指控原法定代表人张明星（后为麦迪凯尔研究所法定代表人）利用其在原告处掌握的技术信息，生产与原告相同的医疗设备，侵犯了原告的商业秘密。 法院经审理发现，原告对于相关设备资料确定的密级为公开，未采取任何保密措施，不能认定为商业秘密。,二、 什么样的行为构成 侵犯商业秘密？,具体表现形式 1、以盗窃、利诱、胁迫、或其他不正当手段窃取 权利人的商业秘密； 2、披露、使用或允许他人使用以不正当手段获取 的商业秘密； 3、违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要 求，披露、使用或允许他人使用其所掌握的商 业秘密； 4、第三人在明知或应知前述违法行为的情况下， 仍

39、然从侵权人那里获取、使用或披露他人的商 业秘密。（间接侵权）,卧底窃取商业秘密案,案情 2003年2月，身为郑州丰博公司大股东、总经理的杨某，隐瞒真实身份，来到深圳市科尔达电器设备公司担任研发中心主任，当年4月下旬，不辞而别； 不久，科尔达公司发现丰博公司推出与其主打产品相同的产品，价格只有1/3，造成科尔达公司产品市场占有率急速下降； 科尔达公司发现丰博公司法定代表人就是杨某，遂向公安机关报案。 法院判决： 杨某因侵犯商业秘密罪被判有期徒刑7个月。,非法使用客户名单案,案情 原告讯通公司的客户名单只有高级管理人员和相关工作人员知悉； 被告麦明原系原告职工，知悉上述名单； 在被告进入另一被告景

40、业公司后，该公司即与原告主要客户进行业务往来，销售相同产品。 法院判决： 因两被告不能举证说明上述经营信息的合法来源，判定被告构成商业秘密侵权,三、 商业秘密的保护,向行政管理部门举报，要求查处 向法院提起民事诉讼，要求停止侵权并赔偿损失 向公安机关举报，通过刑事途径追究责任,商业秘密保护的法律依据,反不正当竞争法最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释 刑法及两高关于办理知识产权刑事案件的解释 第二百一十九条 侵犯商业秘密罪 刑事责任： 给权利人造成重大损失(50万以上)：3年以下有期徒刑或拘役，并处或单处罚金 造成特别严重后果的（250万以上）：3年以上7年以下有期徒刑

41、，并处罚金,诉讼中如何确认争议内容是商业秘密？ 实质有价值的未公开信息 企业之外，该信息被知晓的程度 内部雇员和其他相关企业知晓该信息的程度 为保密而采取的措施 对企业和竞争者的价值 为开发所花费的努力和金钱 其他人正当取得该信息的难易程度 争议内容与企业商业秘密存在区别？ 相似+接触 原则,企业商业秘密保护基本原则,预防为主 商业秘密的生命在于维持秘密性，事后补救通常只能减少损失，而不能避免损失 坚持整体性与系统性 从人事管理、制度建设、业务管理和人才成长规划等方面落实 坚持长期和连续的管理 突出重点 保密成本较高，应集中于重点商业秘密的保护,企业保护商业秘密的措施,保密合同 保密制度和管理

42、 竞业禁止协议,企业保密制度,四、员工自由择业权与企业商业秘密保护的平衡,员工有自由择业的权利，受我国劳动法和劳动合同法的保护 员工有保守企业商业秘密的义务，即使离职后保密协议终止也不能免除保密义务，为法定义务，且与经济补偿无关 员工若与企业签署竞业禁止协议，并获得经济补偿，则不得与本企业进行业务竞争，但有期限，为合同义务，合同终止即终止。 员工若违反保密义务及竞业禁止协议，需承担赔偿责任。,我国法律关于竞业禁止的规定,2008年 劳动合同法 第二十三条 用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密

43、协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 第二十四条 竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。 在解除或者终止劳动合同后，限制前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营与本单位有竞争关系的同类产品、业务的期限不得超过二年。,综合劳动合同法在第23、24条的规定，竞业禁止义务的范围，包括

44、：（1）保守用人单位的商业秘密和知识产权；（2）不得到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位；（3）不得自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务。 竞业禁止对用人单位来说，其应当支付竞业禁止劳动者在竞业禁止期间的经济补偿金，并在与劳动者约定竞业禁止条款时，对竞业禁止劳动者的主体范围和保密事项范围、竞业禁止的地域范围和竞业禁止年限进行合理的限制。 用人单位不约定竞业禁止经济补偿金或不实际支付该经济补偿金的，竞业禁止约定条款对劳动者无效。,对于竞业禁止的补偿金数额，法律上没有一个明确和权威的规定，按照深圳和珠海的相关规定，补偿金的数额须不少于该员工年收入的和，如果补

45、偿金支付的数额较少，法院通常也会判决该竞业禁止协议无效。中关村科技园区条例：竞业禁止补偿数额每年不得少于该员工在企业最后一年年收入的二分之一。 员工若遇到企业要求其签订竞业禁止协议时，如果协议中没有写明提供补偿金或补偿金数额很少，那么员工签了也就签了，无需在意，将来离职时也无需遵守相关的竞业禁止规定，因为这份协议在法律上可视为无效，在劳动仲裁或诉讼中均可抗辩。 双方事后就补偿金数额又达不成一致协议，则竞业禁止条款等于不存在。,五、企业合理获取 商业秘密的途径,一. 通过反向工程获取 反向工程是对从合法渠道取得的产品进行剖析,分析和研究,从而推知产品技术秘密的过程.由于它与平时从实施方案到产品的

46、研制顺序相反,故而得名.例如,拆卸机械装置后对其进行测绘,研究而了解该装置的设计构造,或从市场购得一产品,然后运用化学分析方法了解其产品的成分配方,即是反向工程. 商业秘密信息一旦通过反向工程被人获取,原秘密所有人的商业秘密的秘密性就相对丧失.这并不意味着原商业秘密所有人就丧失了全部的商业秘密权.只要反向工程实施人没有将该商业秘密公开,原商业秘密权人就在事实上仍然有一定范围的商业秘密控制权,只是对反向工程实施者无权控制. 合同明确规定了黑箱封闭条款的出租产品, 不可以通过反向工程破译其商业秘密,关于反向工程（商业秘密侵权的抗辩理由） 最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释

47、（2007.2.1 生效） 第十二条 通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密，不认定为反不正当竞争法第十条第(一)、（二）项规定的侵犯商业秘密行为。 前款所称“反向工程”，是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。,二. 通过情报分析与直接调查获取 其方式主要有一下几种: 1.收集商品推销员,采购员,供应商已经发表的有关购销方面的报告,评述,获得有关信息. 2.通过收集竞争对手从书刊等渠道公开发表的资料获得有关信息. 3.分析企业的招聘广告,合同,了

48、解竞争对手人才资源情况. 4.出席竞争对手的主办或参加的各种活动,通过商品展销会,鉴定会,新闻发布会,交易会形式,分析竞争对手提供的信息. 5.参观,访问对方的生产经营场所. 6.通过市场调查获取市场情报等. 7.对方公开的专利情况也有助于了解企业的某些信息.,三.因商业秘密权人的疏忽泄漏而获取 依据法律精神,商业秘密权人对他人善意取得的商业秘密无权主张权利.商业秘密权人因疏忽大意而泄漏其商业秘密的,他人获得该商业秘密是合法的.这种情况通常见于商业秘密权人在未申明保密的情况下自行向第三人泄漏了商业秘密而该第三人对商业秘密并无法定或约定的保护义务.在有的情况下，商业秘密权人在公共场合,交通工具中泄漏商业秘密,而对方对该商业秘密没有明示或默示的保密义务,此时获得的商业秘密是合法的.,四. 通过合法受让或许可获得 商业秘密不具有其他知识产权的专有性,同一商业秘密在客观上可以多人拥有,而且不相互排斥,企业可以通过合法受让或取得实施许可的形式利用商业秘密. 五. 善意取得 企业获取,使用商业秘密属于不知道也不应知道该商业秘密是他人所有的或是以不正当手段侵犯他人权利获得的,并且该企业对该商业秘密无明示或默示的保密义务,那么企业获取,使用该商业秘密的行为是合法的.,