四章节专利权产生.ppt

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1、第四章 专利权的产生,花匠们知道，剪去大部分花蕾后，可以使养分集中到少数花蕾上，这样就一定可以开出罕见的奇葩。,第一节 专利的申请 第二节 授予专利的条件 第三节 专利审查,第一节 专利的申请,一、专利申请的原则,（一）书面原则 细则第2条 专利法和本细则规定的各种手续，应当以书面形式或者国务院专利行政部门规定的其他形式办理。 合同法第11条 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。,（二）先申请原则,第9条第2款 两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。 实施条例第41条第1款 两个以上

2、的申请人同日（指申请日；有优先权的，指优先权日）分别就同样的发明创造申请专利的，应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。,专利申请日,专利法第28条 国务院专利行政部门收到专利申请文件之日为申请日。如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。 细则第4条 向国务院专利行政部门邮寄的各种文件，以寄出的邮戳日为递交日；邮戳日不清晰的，除当事人能够提出证明外，以国务院专利行政部门收到日为递交日。 关于专利电子申请的规定第9条 采用电子文件形式向国家知识产权局提交的各种文件，以国家知识产权局专利电子申请系统收到电子文件之日为递交日。,（三）单一性原则,第31条 一件发明或者实用新型专

3、利申请应当限于一项发明或者实用新型。 一件外观设计专利申请应当限于一项外观设计。 【相关法条】实施细则第34、35条,单一性的例外,1、发明与实用新型的例外 第31条 一件发明或者实用新型专利申请应当限于一项发明或者实用新型。属于一个总的发明构思的两项以上的发明或者实用新型，可以作为一件申请提出。,细则第34条 依照专利法第三十一条第一款规定，可以作为一件专利申请提出的属于一个总的发明构思的两项以上的发明或者实用新型，应当在技术上相互关联，包含一个或者多个相同或者相应的特定技术特征，其中特定技术特征是指每一项发明或者实用新型作为整体，对现有技术作出贡献的技术特征。,实例1：某人发明了一种新的化

4、合物，又发明了一种制备这种新化合物的新方法，于是提出了如下的权利要求：“权利要求1：一种化合物X；权利要求2：一种制备化合物X的方法”。此种情形即属于上述第（2）项的“产品和专用于制造该产品的方法和该产品的用途的独立权利要求”。由于化合物X是两项权利要求共有的技术特征，则两项权利要求各自对应的发明就属于一个总的发明构思，具有单一性。,2、外观设计的例外,31.2 一件外观设计专利申请应当限于一项外观设计。同一产品两项以上的相似外观设计，或者用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上外观设计，可以作为一件申请提出。 细则第35条第1款 依照专利法第三十一条第二款规定，将同一产品的多项相似外

5、观设计作为一件申请提出的，对该产品的其他设计应当与简要说明中指定的基本设计相似。一件外观设计专利申请中的相似外观设计不得超过10项。,同一产品两项以上的相似外观设计,用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上外观设计 茶杯和茶壶是各自具有独立使用价值的产品，对茶杯和茶壶各自作出风格类似的外观设计实际上是完成了两项外观设计，本应提出两件申请，但因茶杯和茶壶属于同一类别，而且通过成套出售组合在一起使用。因此，对茶杯和茶壶的外观设计可以作为一件申请提出。,（四）优先权原则,优先权制度是指在专利申请和商标申请中，申请人可以将某个合乎法定条件的首次申请日作为自己在后申请的申请日，使在后申请的申请日

6、提前。,外国优先权,第29条第1款 申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。,行使条件 1、在外国提交了专利申请 2、同一主题 3、相互承认优先权 4、在优先权期限内提出 5、申请人必须主动提出,实例 美国人甲于2006年2月1日就一项发明创造首次向美国专利商标局申请发明专利权，然后又于2007年1月30日向中国国家知识产权局就相同的发明创造申请专利权。在此前的2006年12月1日，中国

7、人乙也向中国国家知识产权局就相同的发明创造申请专利权。虽然对于中国国家知识产权局而言，乙的实际申请日早于甲，但根据优先权制度，应当以甲在美国专利商标局申请专利的日期（2006年2月1日）作为甲 在中国的申请日。这样，甲在中国的申请日就早于乙的申请日（2006年12月1日），根据先申请原则，甲就有可能获得专利权。,本国优先权,第29条第2款 申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。,行使条件 1、在中国首次申请 2、技术主题相同 3、在先申请不是外观专利,不能要求本国优先权之情形 细则第32条第2款，申请人

8、要求本国优先权，在先申请是发明专利申请的，可以就相同主题提出发明或者实用新型专利申请；在先申请是实用新型专利申请的，可以就相同主题提出实用新型或者发明专利申请。但是，提出后一申请时，在先申请的主题有下列情形之一的，不得作为要求本国优先权的基础： （一）已经要求外国优先权或者本国优先权的； （二）已经被授予专利权的； （三）属于按照规定提出的分案申请的。,二、专利申请文件,1、基本性的文件：以申请发明专利为例，作为发明创造的申请人依法必须提交的专利申请文件包括请求书、说明书及其摘要和权利要求书等 2、根据需要提交的文件：如委托书、优先权的有关证明文件、费用减缓请求书等。 【相关法条】第26-27

9、条、细则第二章 第15-29条,（一）发明或者实用新型,第26条第1款 申请发明或者实用新型专利的，应当提交请求书、说明书及其摘要和权利要求书等文件。,1、请求书,第26条第2款 请求书应当写明发明或者实用新型的名称，发明人的姓名，申请人姓名或者名称、地址，以及其他事项。,2、说明书,第26条第3款 说明书应当对发明或者实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准；必要的时候，应当有附图。摘要应当简要说明发明或者实用新型的技术要点。,第26条第4款 权利要求书应当以说明书为依据，清楚、简要地限定要求专利保护的范围。,3、权利要求书,作用：确定保护范围 要求： （1）以说明

10、书为依据 （2）清楚简要地限定 内容： （1）必要技术特征+非必要技术特征 （2）独立权利要求 +从属权利 要求,4、遗传资源来源信息的披露 第26条第5款 依赖遗传资源完成的发明创造，申请人应当在专利申请文件中说明该遗传资源的直接来源和原始来源；申请人无法说明原始来源的，应当陈述理由。,（二）申请外观设计专利,第27条 申请外观设计专利的，应当提交请求书、该外观设计的图片或者照片以及对该外观设计的简要说明等文件。 申请人提交的有关图片或者照片应当清楚地显示要求专利保护的产品的外观设计。,1、请求书 2、图片或照片 3、简要说明 4、其他,三、专利申请的提出,1、申请必要性分析 2、保护形式的

11、选择 3、申请时机的选择 4、取得专利权的初步判断,参考著作,1、冯晓青：企业知识产权战略 2、刘晓海、单晓光：中小企业知识产权经营手册 3、本书编委会：企业知识产权战略与工作实务,第二节 授予专利权的条件,一、消极条件 第5条 对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。 对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。,第25条 对下列各项，不授予专利权： （一）科学发现； （二）智力活动的规则和方法； （三）疾病的诊断和治疗方法； （四）动物和植物品种； （五）用原子核变换方法获得的物质； （六）对平面印刷品的图案、色彩或者

12、二者的结合作出的主要起标识作用的设计。 对前款第（四）项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。,【司考真题】2002. 53.依据专利法的有关规定，下列哪些情况不授予专利权？ A.甲发明了仿真伪钞机 B.乙发明了对糖尿病特有的治疗方法 C.丙发现了某植物新品种 D.丁发明了某植物新品种的生产方法,二、积极条件,第22条第1款 授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。,（一）新颖性,第22条第2款 新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术； 第22条第5款 本法所称现有技术，是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。,1、涵义 2、新颖性的判断 （1）判断新颖性的

13、标准（对照标准）是现有技术 （2）判断新颖性的时间标准是以提出专利申请的申请日为基准,3、抵触申请,第22条第2款 也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。,4、宽限期,第24条 申请专利的发明创造在申请日以前六个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性： （一）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的； （二）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的； （三）他人未经申请人同意而泄露其内容的。 【相关法条】细则第30条,（二）创造性,第22条第3款 创造性，是指与现有技术相比，该发明

14、具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。,1、涵义 2、判断标准 发明：突出的实质性特点和显著的进步 实用新型：实质性特点和进步 3、所属技术领域的技术人员,第22条第4款 实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。,（三）实用性,1、涵义 2、内容 （1）能够实施。 （2）必须具有再现性。 （3）能够产生积极的效果。,【2011】17甲公司开发出一项发动机关键部件的技术，大大减少了汽车尾气排放。乙公司与甲公司签订书面合同受让该技术的专利申请权后不久，将该技术方案向国家知识产权局同时申请了发明专利和实用新型专利。下列哪一说法是正确的？ A因

15、该技术转让合同未生效，乙公司无权申请专利 B因尚未依据该技术方案制造出产品，乙公司无权申请专利 C乙公司获得专利申请权后，无权就同一技术方案同时申请发明专利和实用新型专利 D乙公司无权就该技术方案获得发明专利和实用新型专利,1、新颖性 第23条第1款 授予专利权的外观设计，应当不属于现有设计；也没有任何单位或者个人就同样的外观设计在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公告的专利文件中。 第23条第4款 本法所称现有设计，是指申请日以前在国内外为公众所知的设计。,（四）外观设计,2、创造性 第23条第2款 授予专利权的外观设计与现有设计或者现有设计特征的组合相比，应当具有

16、明显区别。,第23条第3款 授予专利权的外观设计不得与他人在申请日以前已经取得的合法权利相冲突。 01规定第16条 专利法第23条所称的在先取得的合法权利包括：商标权、著作权、企业名称权、肖像权、知名商品特有包装或者装潢使用权等。,3、不与在先权利冲突,【2007】58甲公司委托乙公司设计并制作产品包装盒，未签订书面合同。丙在市场上发现该产品包装盒上未经其许可使用了其画翠竹作为背景图案。如果该产品包装盒的整体设计也构成美术图案，下列哪些选项是正确的？ A产品包装盒的版权属于甲公司 B乙公司侵害了丙的复制权 C甲公司对乙公司的侵权行为不知情，但仍构成侵权 D甲公司不能对产品包装盒获得外观设计专利

17、,第三节 专利审查,一、概述,（一）不审查制 （二）审查制 （三）我国专利法 发明早期公开、延迟审查制（34、35） 实用新型和外观设计登记制（40）,二、发明专利的审查程序,受理申请初步审查公布申请（自申请日18个月）实质审查（自申请日3年内）授权公告无效请求期及无效审查（自授权后任何时间）专利权终止（自申请日起20年）,发明专利审批流程（）,（一）受理申请 第28条 国务院专利行政部门收到专利申请文件之日为申请日。如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。,（二）初步审查 1、形式审查 2、内容审查 【相关法条】细则第44条,（三）公布申请 1、公布方式：期满后公布、申请公布 2、公布

18、内容 3、公布后发明专利申请人的保护（13条） 第34条 国务院专利行政部门收到发明专利申请后，经初步审查认为符合本法要求的，自申请日起满十八个月，即行公布。国务院专利行政部门可以根据申请人的请求早日公布其申请。,4、公布后的异议 细则第48条 自发明专利申请公布之日起至公告授予专利权之日止，任何人均可以对不符合专利法规定的专利申请向国务院专利行政部门提出意见，并说明理由。,（四）实质审查 1、三年冷却期 2、启动：依申请启动、主动审查 第35条 发明专利申请自申请日起三年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查；申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被

19、视为撤回。 国务院专利行政部门认为必要的时候，可以自行对发明专利申请进行实质审查。,（五）授权公告 第39条 发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。发明专利权自公告之日起生效。 【相关法条】细则第54、55条,三、实用新型专利和外观设计,审查流程：受理申请初步审查授权公告 第40条 实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。实用新型专利权和外观设计专利权自公告之日起生效。,（一）审查模式

20、 （二）审查内容 1、形式审查：第26、27条 2、实质审查：细则第44条 （三）授权公告,四、专利申请的复审,第41条 国务院专利行政部门设立专利复审委员会。专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内，向专利复审委员会请求复审。专利复审委员会复审后，作出决定，并通知专利申请人。 专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。,（一）涵义 （二）复审机构 细则第59条 （三）复审程序 细则第60-64条 （四）司法救济,最高人民法院关于专利、商标等授权确权类知识产权行政案件审理分工的规定 （法发200939号） 第

21、1条 下列一、二审案件由北京市有关中级人民法院、北京市高级人民法院和最高人民法院知识产权审判庭审理： （一）不服国务院专利行政部门专利复审委员会作出的专利复审决定和无效决定的案件；,五、专利权的无效,第45条 自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合本法有关规定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。 【相关法条】细则第65-72条,（一）原因 （二）主体 （三）理由 （四）时间 （五）处理,第46条 专利复审委员会对宣告专利权无效的请求应当及时审查和作出决定，并通知请求人和专利权人。宣告专利权无效的决定，由国务院专利行政部门登记和公告。 对专利复

22、审委员会宣告专利权无效或者维持专利权的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。人民法院应当通知无效宣告请求程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。,（六）专利权无效宣告的法律效力,第47条 宣告无效的专利权视为自始即不存在。 宣告专利权无效的决定，对在宣告专利权无效前人民法院作出并已执行的专利侵权的判决、调解书，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。但是因专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。 依照前款规定不返还专利侵权赔偿金、专利使用费、专利权转让费，明显违反公平原则的，应当全部或者部分返还。,1、有溯及力 2、无溯及力,