股权融资的法律转变于绪刚.ppt

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1、1,股权融资的法律转变,于绪刚 博士 大成律师事务所 高级合伙人 二零零八年六月五日,2,简介,大成律师事务所高级合伙人。中华全国律师协会金融证券委员会委员、环太平洋律师协会委员、华中科技大学法学院教授、研究生导师。曾在河北保定中级法院、国泰证券、美林证券、香港联交所、中国证监会有过工作与学习经历。 北京大学国际法学博士（2001）、国际经济法学硕士（1998）、中国政法大学法学士（1990）；香港大学法律学院访问学者（1999）、香港法律教育信托基金访问学者（1999）、国际发展法组织访问学者（2001）。 代表性学术著作：交易所非互助化及其对自律的影响（2001） 、证券法热点探析（199

2、9）、金融法概论（2000）、上市公司法律与实务（2000）、WTO与中国法律改革（2001）、律师证券法律业务规范解释（2003）。 代表性学术论文：美国私募发行的规范与衔接（1998）、 B股低迷的制度分析（1999）、香港创业板：金裕兴为何被叫停（2000）、证券市场呼唤私人诉讼（2000）、论海外间接上市及其监管（2000）、中国股票发行审核机制的法律评价与展望 （2001） 、论自律与政府监管的关系（2001）、民营高科技公司境外上市的路径选择（2002）。,3,声 明,本资料涉及法律以正式文件为准，涉及事实以公开披露为准； 本资料涉及政府机构、证券市场监管者、证券交易所、公司等内容

3、，并不表明演讲者本人及其单位对这些机构的评价或倾向； 未经演讲者同意，任何人不得将来自本演讲的资料作其他用途。,4,主要内容,怎样理解法律的转变 公司法的新理念 证券法的新空间 发行与上市制度概要,5,第一部分 怎样理解法律的转变,传统文化及其影响 法系差异及其影响 市场实践及其冲击 政策转变及其引导,6,一、传统文化及其影响,传统法观念的封闭性 传统法观念的抑商性 传统法观念的辱商性 传统法观念当前表现 结论性评价,7,1、传统法观念的封闭性,孔子说，“夷狄入中国，则中国之。” 孟子说，“吾闻用夏变夷者，未闻变于夷者也。” 公司仅划分为股份有限公司、有限责任公司。 只有股份有限公司可以公开发

4、行上市。,8,2、传统法观念的抑商性,孔子：君子喻于义，小人喻于利；孔子云：“有国有家者，不患寡而患不均，不患贫而患不安。盖均无贫、和无寡、安无倾”。孟子：何必曰利，惟有仁义而已矣。 商鞅云：农少商多贵人贫，荀子云：工商众则国贫。 章太炎革命之道德：农人于道德最高；工人稍知诈伪；商人是不操戈矛的大盗。 按照身份，划分责权利：有利商业，官营禁民营；商鞅变法，实行壹山泽； 管仲相齐，管山海之利；汉武大帝，行盐铁官营；此后历朝官营禁榷扩大； 公司进入中国：官督商办、官商合办；商人出钱，政府派总办、督办、帮办 新中国前期全面国有化。,9,日本、美国、中国1500-1998年人均GDP比较,资料来源：英

5、安格斯麦迪森著，世界经济千年史，北京大学出版社，2003年11月版，第262页。,10,3、传统法观念的辱商性,为了抑商，法律还辱商，直至直接规定经商为犯罪，“发贾人以谪谴戍”。 秦朝“七科谪”：一、有罪的官吏；二、逃亡的罪犯；三、赘婿；四、有市籍的贾人（坐店营业的商人）；五、本人曾经有过市籍的；六、父母曾经有过市籍的；七、祖父曾经有过市籍的。 史记平准书：“（汉初）天下已平，高祖乃令贾人不得衣丝乘车，重租税，以困辱之。” 我们的法律传统并不在于禁止经商，而是禁止民营经商。 1979年刑法第一百一十七条：违反金融、外汇、金银、工商管理法规，投机倒把，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，可以

6、并处、单处罚金或者没收财产。 （1997年刑法废除） 1981年经济合同法第五十三条：对于订立假经济合同，或倒卖经济合同，或利用经济合同买空卖空、转包渔利、非法转让、行贿受贿，以及其他危害国家利益和社会公共利益的违法行为，由工商行政管理部 门负责处理，需要追究刑事责任的移送司法机关处理。 （1993年经济合同法修正案删除） 1987年投机倒把行政处罚暂行条例第三条：从零售商店或者其他渠道套购紧俏商品，就地加价倒卖的。 （2008年1月23日，国务院宣布失效。）,11,4、传统法观念当前表现,二、进一步巩固和发展公有制经济，鼓励、支持和引导非公有制经济发展 （5）放宽市场准入，允许非公有资本进入

7、法律法规未禁入的基础设施、公用事业及其他行业和领域。非公有制企业在投融资、税收、土地使用和对外贸易等方面，与其他企业享受同等待遇。 2003年10月14日，关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定 二、转变政府管理职能，确立企业的投资主体地位 (五)鼓励社会投资。放宽社会资本的投资领域，允许社会资本进入法律法规未禁入的基础设施、公用事业及其他行业和领域鼓励和支持有条件的各种所有制企业进行境外投资。 2004年7月29日，国务院关于投资体制改革的决定 一、放宽非公有制经济市场准入 （一）贯彻平等准入、公平待遇原则。允许非公有资本进入法律法规未禁入的行业和领域。允许外资进入的行业和领域,也允许国

8、内非公有资本进入，并放宽股权比例限制等方面的条件。在投资核准、融资服务、财税政策、土地使用、对外贸易和经济技术合作等方面，对非公有制企业与其他所有制企业一视同仁，实行同等待遇。对需要审批、核准和备案的事项，政府部门必须公开相应的制度、条件和程序。 2005年2月19日，国务院关于鼓励支持和引导个体私营等非公有制经济发展的若干意见,12,5、结论性评价,抑制创新 效力扭曲,13,（1）抑制创新,禁止,许可,激励创新的法律,拟制创新的法律,14,（2）效力扭曲,宪法,法律,行政法规,部门规章,红头文件,会议纪要,领导讲话,领导批条,宪法,法律,行政法规,部门规章,红头文件,会议纪要,领导讲话,领导

9、批条,15,二、法系差异及其影响,法系与证券市场的关联关系 法系差异在公司法上的体现 法系差异在证券法上的体现,16,大陆法系 意大利、德国、法国、日本、台湾、韩国、中国大陆、比利时、荷兰、奥地利、西班牙、葡萄牙、北欧国家。 及其殖民地。 三十年战争（德国） （1618-1648） 拿破仑二十年战争（1796-1815） 第一次世界大战（1914-1918） 第二次世界大战（1937-1945）,英美法系 英国、美国、加拿大、澳大利亚、新西兰、印度、巴基斯坦、孟加拉、缅甸、马来西亚、香港、新加坡。 及其殖民地。,1、法系的形成与地域划分,17,2、法系与证券市场的关联关系:上市公司市值比较(1

10、0亿美元) 截至2007年底,18,3、法系差异在公司法上的体现,股份有限公司 有限公司 两合公司 股份两合公司 无限公司,公公司与私公司 私公司,1、封闭公司与开放公司 2、互助公司 3、担保有限公司 4、特殊服务公司 5、公益公司,19,4、法系差异在证券法上的体现,仅有股份有限公司可以发行股票 公开发行实行核准制，进行实质性审查 监管者直属于政府或政府部门,公司发行股票完全取决于自己的决定，公司形式可以自由转换 公开发行实行注册制或交易所自律制度，进行形式性审查 监管机构多直属于议会，独立于政府,20,国会,总统,证监会,NASD,交易所,交易商,机构投资者,场外市场,21,FSA,银行

11、,保险,证券,信托,财政大臣,担保有限责任公司 非政府组织/NGO,22,内阁,银行,保险,证券,信托,金融再生委,金融监督厅,23,立法会,证监会,交易所,上市公司,中介机构,投资者,24,全国人大,国务院,央行,发改委,商务部,国资委,税务局,财政部,其他部委,登记结算公司,交易所,自律组织,证券公司,会计师事务所,律师事务所,咨询机构,评估机构,QFII,基金,外管局,证监会,上市公司,A股,B股,H股,红筹股,民营红筹股,25,三、市场实践及其冲击,证券富豪 股票类别划分 外资进入途径 造壳上市 买壳上市 市场统计,26,中国十大富豪涉足资本市场情况（2006）,黄光裕：国美电器（04

12、93. HK）、永乐家电（0503.HK）； 许荣茂：世茂股份（600832. SH）、世茂国际(0649.HK）、世茂房地产（0813. HK) ； 荣智健：中信泰富（0267. HK）； 朱孟依：合生创展（0754. HK）； 张茵：玖龙纸业（2689. HK）； 张力：富力地产（2777.HK）； 施正荣：尚德电力（STP.NYSE）； 刘永好：民生银行（600016.SH）、新希望（000876，深交所）； 郭广昌：复星实业（600196.SH）、复地集团（2337.HK）、豫园商城（600655.SH）； 鲁冠球：万向钱潮（000559.SZ）、华冠科技（600371.SH）、UAI

13、（UVSL.NSDQ）、承德露露（000848.SZ）,27,中国十大富豪涉足资本市场情况（2008）,第125位：杨惠妍，年龄：26，碧桂园，2007，港交所，IPO，净资产：74亿美元； 第227位：张近东，年龄：45，苏宁电器，002024，深交所，IPO ，净资产：45亿美元； 第277位：卢志强，年龄：55，泛海建设，000046，深交所，RTO ， 净资产：39亿美元； 第307位：黄光裕，年龄：38，国美电器，0493，港交所，RTO ，净资产：35亿美元； 第327位：黄伟，年龄：48，新湖中宝，600208，上交所，RTO，净资产：34亿美元，； 第358位：张力，年龄：55

14、，富力地产，2777，港交所，IPO，净资产：31亿美元，； 第368位：梁稳根，年龄：51，三一重工，600031，上交所，IPO，净资产：30亿美元 ，； 第368位：张欣，年龄：43， soho中国，0410，港交所，IPO，净资产：30亿美元，； 第412位：史玉柱，年龄：46，巨人网络，GA，纽交所，IPO，净资产：28亿美元，； 第428位：刘永好，年龄：56，净资产：27亿美元，民生银行，600016，上交所，IPO；新希望，000876，深圳，IPO。,28,股票,流通股,非流通股,内资股/A股,外资股,自然人股,一般法人股,国家股,（一）股票类别,内资股,外资股,B股,H股,

15、间接上市股,国有法人股,国有股,红筹股,涉及境内权益股,29,外资进入中国的途径,新设企业,证券市场,并购市场,合资企业,独资企业,合作企业,改组国有企业,并购境内企业,收购上市公司,债权投资,股权投资,可转换债券,第二上市,QFII,DR,B股,H股,红筹股,（二）外资进入中国途径,30,（三）造壳上市,造壳 引资 收购 上市,31,1、造壳,32,2、引资,张三,李四,VC,BVI龙脉公司,60,15,25,贷款,33,3、收购,张三,李四,VC,BVI龙脉公司,60,15,25,其他股东,中外合资北京龙脉公司,99,1,34,4、上市,张三,李四,VC,BVI龙脉公司,45,11.25,

16、18.75,其他股东,中外合资北京龙脉公司,99,1,IPO,25,开曼龙脉国际,上市公司,100,35,（四）买壳上市（RTO）,1,上市公司拥有 零资产、零负债,上市的壳,500个股东,交易是以“干净壳”为开端，所谓“干净壳”是拥有零资产、零负债及500个股东的上市公司,2,可进行运作的 非上市公司,非上市公司,1个股东,交易同时需要一个可以运作的非上市公司，这个公司有1位股东,3,上市公司,非上市公司,增发新股95,1个股东,上市公司从非上市企业的单一股东那里获得这家 公司100的股份，代价是上市公司增发95的股份,4,上市公司,非上市公司,501个股东,一个股东拥有95上市公司股份 5

17、00个股东拥有5%上市公司股份,结果：上市公司拥有这家非上市公司100的股权，而从前这家非上市公司股东持有上市公司95股份,36,周美珍,梁仕荣,甘源,朱霭云,张书全,黎蕙仪,赵丽娜,Bio Garden （BVI注册）,75%,19%,6%,59.7%,金卫医疗科技有限公司 （上市公司、开曼注册之投资控股公司）,Bright Steps （BVI注册）,Kingdom City （BVI注册）,Volcanic （BVI注册）,Well-Net （BVI注册）,IPO,4.875%,3.375%,3.375%,3.675%,25%,华兴创 （香港注册之投资控股公司）,北京京精 （北京注册之产

18、销ZITI-2000自体血液回收系统）,100%,100%,1997年4月1日，甘源与京精签署为期五年管 理与经营协议，约定：甘源享有全部业务利 润，承担全部亏损，每年支付京精10万元。 1999年11月17日，甘源与张明礼设立华兴创， 注册资本1万港元，甘源与张明礼分获7500股、 2500股； 1999年12月18日，华兴创与京精签署协议， 以238万人民币收购京精业务、资产与负债。 2000年6月28日，华兴创成立外商独资企业 北京京精；注册资本1010万USD，缴足606万 USD，余额三年内缴足。拟以募集资金缴纳。 2000年7月1日，北京京精与京精签署承包经 营协议，以解决北京京精

19、未取得许可证及注 册证问题； 2001年8月27日，华兴创股份转让至Bio Garden 与Volcanic；2001年9月24日，华兴创增资至 13158港元，新增股东有Kingdom City、 Bright Steps、 Well-Net 2001年9月3日注册金卫医疗，从而完成重组。,甘源先生，公司主席， 1985年毕业于北京第二 外国语学院，曾就职于 五矿进出口总公司。 张明礼教授，北京大学 博士生导师，因成功主 持研制ZITI-2000自体血 液回收系统获北京市科 技进步奖。北京京精董 事会副主席，总设计师。,37,（五）赴美上市公司名录(美国OTC公告板),平川药业 拓普集团 天

20、津药业 天津电子 腾图国际 泰富电器 太龙复肥 泰达旅游 苏沪宁高速 松仔国际 世纪永联 圣元国际 神州数码 深圳蓝点 深圳国诺 深圳担保 深圳比克 上海苏鹏 上海四方 安信贸易,资料采集日期：2006年7月18日,瑞阳地产 瑞立汽配 青岛啤酒 启祥科技 明华国际 蒙牛乳业 麦思科 凯龙药业 惠丰生化 湖北制药 海南渔业 广电讯 工业国际 泛亚通 东北石油 德昌电机 大唐发电 大陆农业 大理石 山东宏智,专家系统 众合利达 中强科技 中贸网 中陆 中国通讯 中国数字传媒 中国世贸 中国媒体 中国矿产 中国健康 中国常青 中国安防 中国UA 浙大药业 驭浪通讯 玉同药业 永恒农业 鞍钢新轧 易思

21、博,亿万集团 移动方案 杨凌岱赝 亚盛集团 雅正科技 雅克拉 新网络 新华书店 西安蓝博 闻亭数字 上海氯碱 上海利康 上海海科 ATLAS资源 Agronix 山东游乐 山东圣旺 大华纸业 世纪中国,38,纽交所挂牌的中国公司(截至2008年3月31日）,ATV 橡果国际有限公司 GRO 华奥物种集团有限公司 ACH 中国铝业股份有限公司 AOB 美国东方药业有限公司 ADY 飞鹤乳业 STV 中华数字电视控股有限公司 CEA 中国东方航空股份有限公司 LFC 中国人寿保险股份有限公司 CHL 中国移动（香港）有限公司 NPD 中国海王星辰连锁药店有限公司 CN 中国网通集团（香港）有限公司

22、 SNP 中国石油化工股份有限公司 CSR 中国安防技术有限公司 ZNH 中国南方航空股份有限公司 CHA 中国电信股份有限公司 CHU 中国联通股份有限公司 CEO 中国海洋石油有限公司 EJ 易居（中国）控股有限公司 GSI 美国通用钢铁控股有限公司 GA 巨人网络集团有限公司 GSH 广深铁路股份有限公司 GU 古杉环保能源有限公司,HNP 华能国际电力股份有限公司 LDK 江西赛维LDK太阳能有限公司 LFT 东南融通金融科技有限责任公司 MR 迈瑞医疗国际有限公司 EDU 新东方教育科技集团有限公司 NED 诺亚舟教育控股有限公司 PTR 中国石油天然气股份有限公司 QXM 侨兴移动

23、通信有限公司 SOL 浙江昱辉阳光能源有限公司 SMI 中芯国际集成电路制造有限公司 SCR 先声药业有限公司 SHI 上海石化股份有限公司 STP 尚德电力有限公司 TCM 同济堂中药有限公司 TSL 天合太阳能有限公司 VIT 文思创新软件技术有限公司 WH 无锡西姆莱斯石油专用管制造有限公司 WX 药明康德新药开发有限公司 XIN 鑫苑置业有限公司 YZC 兖州煤业股份有限公司 YGE 英利绿色能源有限公司,39,四、政策转变及其引导,关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定 关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定,40,（一）关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定 年月日,建

24、立现代企业制度是一项艰巨复杂的任务，必须积累经验，创造条件，逐步推进。当前，要继续贯彻全民所有制工业企业法和全民所有制工业企业转换经营机制条例，把企业的各项权利和责任不折不扣地落到实处。 现代企业按照财产构成可以有多种组织形式。国有企业实行公司制，是建立现代企业制度的有益探索。 规范的公司，能够有效地实现出资者所有权与企业法人财产权的分离，有利于政企分开、转换经营机制，企业摆脱对行政机关的依赖，国家解除对企业承担的无限责任；也有利于筹集资金、分散风险。 公司可以有不同的类型。具备条件的国有大中型企业，单一投资主体的可依法改组为独资公司，多个投资主体的可依法改组为有限责任公司或股份有限公司。 上

25、市的股份有限公司，只能是少数，必须经过严格审定。,41,（二）关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定 2003年10月14日,改革的不断深化，极大地促进了社会生产力、综合国力和人民生活水平的提高，使我国经受住了国际经济金融动荡和国内严重自然灾害、重大疫情等严峻考验。 为适应经济全球化和科技进步加快的国际环境，适应全面建设小康社会的新形势，必须加快推进改革，进一步解放和发展生产力，为经济发展和社会全面进步注入强大动力。 推行公有制的多种有效实现形式。坚持公有制的主体地位，发挥国有经济的主导作用。积极推行公有制的多种有效实现形式，加快调整国有经济布局和结构。要适应经济市场化不断发展的趋势，进一

26、步增强公有制经济的活力，大力发展国有资本、集体资本和非公有资本等参股的混合所有制经济，实现投资主体多元化，使股份制成为公有制的主要实现形式。 完善国有资本有进有退、合理流动的机制，进一步推动国有资本更多地投向关系国家安全和国民经济命脉的重要行业和关键领域，增强国有经济的控制力。其他行业和领域的国有企业，通过资产重组和结构调整，在市场公平竞争中优胜劣汰。 大力发展和积极引导非公有制经济。个体、私营等非公有制经济是促进我国社会生产力发展的重要力量。清理和修订限制非公有制经济发展的法律法规和政策，消除体制性障碍。放宽市场准入，允许非公有资本进入法律法规未禁入的基础设施、公用事业及其他行业和领域。非公

27、有制企业在投融资、税收、土地使用和对外贸易等方面，与其他企业享受同等待遇。支持非公有制中小企业的发展，鼓励有条件的企业做强做大。,42,第二部分 公司法的新理念：重商主义,鼓励投资 强化自治 便利融资 自力救济 塑造和谐 强化治理 效率优先,43,一、鼓励投资,公司设立严格准则主义 降低最低注册资本门槛 注册资本缴纳折中主义 扩大非货币出资的范围 取消对公司转投资限制 设立一人有限公司制度,44,26条：有限责任公司的注册资本为公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司设立之日起两年内缴足

28、；其中，投资公司可以在五年内缴足。 有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本最低限额有较高规定的，从其规定。 81条：股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。 股份有限公司采取方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。

29、,第二十三条 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额。 有限责任公司的注册资本不得少于下列最低限额： （一）以生产经营为主的公司人民币五十万元； （二）以商品批发为主的公司人民币五十万元； （三）以商业零售为主的公司人民币三十万元； （四）科技开发、咨询、服务性公司人民币十万元。 特定行业的有限责任公司注册资本最低限额需高于前款所定限额的，由法律、行政法规另行规定。 第七十八条 股份有限公司的注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币一千万元。股份有限公司注册资本最低限额需高于上述所定限额的，由法律、行政法规另行规定。,降低最

30、低注册资本门槛、出资缴纳折中,45,扩大非货币出资范围,27条：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 对作为出资的非货币财产应当评估作价，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。 全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。,第八十条 发起人可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，并折合为股份。不得高估或者低估作价。土地

31、使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。 发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本的百分之二十。,46,12条：淡化经营范围，增强公司行为能力 35条、167条：分配及增资不按比例除外制度 42条：股东会通知制度 43条：股东会表决权制度 44条：股东会召开制度 50、114条：公司章程对经理职权另有规定的，从其规定 51条：股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设一名执行董事,不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。 72条：公司章程对股权转让除外规定 76条：股东资格继承制度,二、强化自治,47,三、便利融资,78条：

32、强化股份有限公司募集设立制度 78条：增设股份有限公司向特定对象募集制度 79条：增加发起人数量 127条：删除股份公开发行原则，便利私募 134条：新股发行无实质要求 139条：多层次证券市场制度 142条：缩短非公开发行股份锁股期,48,四、自力救济,6条：公司工商档案查询权 34、117、166条：扩大股东知情权（原32、110、176条） 20条、64条：法人人格否认制度 22条：决议无效及决议撤销之诉（原111条） 75条、14314条：股权回购请求权 152条：衍生诉讼制度 153条：股东诉讼制度 183条：公司解散之诉,49,法人人格否定,A,B,C,D,E,F,数据公司,地产公

33、司,BVI公司,科技公司,30,29.5,29.5,3.5,3.5,3.5,25,25,90,5,5,数据公司董事会：A、B、C；董事长：A；总经理：B 科技公司董事会：A、B、C；董事长：A；总经理：B 地产公司执行董事：B BVI公司董事长：A,50,五、塑造和谐,5条：遵守社会公德、商业道德，诚实守信，承担社会责任（原14条） 17条：依法与职工签订劳动合同，参加社会保险（原15条） 18条：民主管理（16条） 45、109条：董事会职工代表制度（原45条）,51,六、强化治理,13条：非唯一的、折中的法定代表人制度 16、125条：关联交易表决回避制度 52条：确定监事会职工代表比例确

34、定、扩大监事会召集及主持主体 41、48、102、110条：扩大股东会、董事会召集及主持主体 106条：累积投票权制 113、148条：高管忠实与勤勉义务 123条：上市公司独立董事制度 124条：上市公司董事会秘书制度 143条：股权激励机制 165条：财务审计制度,52,七、效率优先,42条：股东会会议提前通知时间（45条） 72条：有限责任公司股权转让的规定（原35条） 103条：股东大会会议提前通知时间（原105条） 174条：公司合并公告（原184条） 176条：公司分立公告（原185条） 178条：公司减资公告（原186条） 186条：公司清算公告（原194条）,53,第三部分 证

35、券法的新空间：健全市场体系,从市场结构看证券法的新空间 从市场统计看证券法的新空间 证券法的新空间,54,一、从市场结构看证券法的新空间,从金融市场结构看证券法的新空间 从证券市场结构看证券法的新空间 从市场类别划分看证券法的新空间,55,外汇市场,现货市场,1、金融市场结构,期货市场,期权市场,现货市场,56,2、证券市场结构,期货市场,现货市场,期权市场,场外交易,场内交易/交易所,主板,中小板,创业板,三板,柜台市场,57,3、证券市场类别划分,上市要求,交易系统,交易品种,交易方式,组织形式,法律地位,交易时间,交易所,ECN、ATS,开市前交易,开始交易,闭市后交易,会员制,公司制,

36、集合竞价,做市商,现货,期货,电子化,大厅交易,期权,主板,创业板,柜台/OTC,58,二、从市场统计看证券法的新空间,近年股票融资占企业融资比例 上市公司统计 股票融资统计 GDP增长统计,59,60,上市公司（A股IPO）统计,61,股票融资（A、H股IPO及再融资）统计 （单位：亿元）,62,GDP增长率统计,63,三、证券法的新空间,完善市场机制 健全发行制度 强化监管职权 注重私权救济,64,中工国际首日行情,65,（一）完善市场机制,第2条：证券衍生品种发行、交易的管理办法，由国务院依照本法的原则规定。第42条：证券交易以现货和国务院规定的其他方式进行交易。 第6条：证券业和银行业

37、、信托业、保险业实行分业经营、分业管理，证券公司与银行、信托、保险业务机构分别设立。国家另有规定的除外。 第39条：依法公开发行的股票、公司债券及其他证券，应当在依法设立的证券交易所上市交易或者在国务院批准的其他证券交易场所转让。 第40条：证券在证券交易所上市交易，应当采用公开的集中交易方式或者国务院证券监督管理机构批准的其他方式。 第81条： 依法拓宽资金入市渠道，禁止资金违规流入股市。第83条：国有企业和国有资产控股的企业买卖上市交易的股票，必须遵守国家有关规定。 第142条：证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务，应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准。 可能重起T+0。删

38、除98证券法第106条：证券公司接受委托或者自营，当日买入的证券，不得在当日再行卖出。,66,（二）健全发行制度,界定公开发行 肯定募集设立 实行保荐制度 降低发行门槛 实行预先披露,67,（三）强化监管职权,对证券发行人、上市公司、证券公司、证券投资基金管理公司、证券服务机构、证券交易所、证券登记结算机构进行现场检查； 进入涉嫌违法行为发生场所调查取证； 询问当事人和与被调查事件有关的单位和个人，要求其对与被调查事件有关的事项作出说明； 查阅、复制与被调查事件有关的财产权登记、通讯记录等资料； 查阅、复制当事人和与被调查事件有关的单位和个人的证券交易记录、登记过户记录、财务会计资料及其他相关

39、文件和资料；对可能被转移、隐匿或者毁损的文件和资料，可以予以封存； 查询当事人和与被调查事件有关的单位和个人的资金账户、证券账户和银行账户；对有证据证明已经或者可能转移或者隐匿违法资金、证券等涉案财产或者隐匿、伪造、毁损重要证据的，经国务院证券监督管理机构主要负责人批准，可以冻结或者查封； 在调查操纵证券市场、内幕交易等重大证券违法行为时，经国务院证券监督管理机构主要负责人批准，可以限制被调查事件当事人的证券买卖，但限制的期限不得超过十五个交易日；案情复杂的，可以延长十五个交易日。,68,（四）注重私权救济,第69条：发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文

40、件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任；发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外；发行人、上市公司的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任。 第76条：内幕交易行为给投资者造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任。第77条：操纵证券市场行为给投资者造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任。第79条：欺诈客户行为给客户造成损失的，行为人应

41、当依法承担赔偿责任。 第171条：规定投资咨询机构利用传播媒介或者通过其他方式提供、传播虚假或者误导投资者的信息，给投资者造成损失的，依法承担赔偿责任； 第173条：证券服务机构所制作、出具的发行、上市、证券交易相关文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，给他人造成损失的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。,69,第四部分 发行与上市制度概要,发行分类 审核模式 审核演变 审核要点,70,一、发行分类,对象是否特定,有无承销,公开发行,私募发行,直接发行,间接发行,发行地域,国内发行,境外/全球发行,发行工具,股票发行,债券发行,基金发行,溢价发行,平价发

42、行,面值与售价比,折价发行,不特定对象,其他发行行为,累计超过二百 人以上特定对象,设立公开发行,新股公开发行,71,二、主要审核模式,注册制 核准制 批准制 混合制 自律制,72,三、我国股票公开发行审核制度的演变,试验阶段,额度管制,政府推荐,限报家数,主承销商推荐,政府批准,政府初审,通道制度,捆绑,剥离,分拆,初步市场化,保荐人保荐,保荐制度,市场化,73,公开发行审核流程,发行部综合处处里申请材料 （5日决定是否受理）,根据发审委意见修改材料，完善定稿申请材料,部内初审反馈会讨论,向企业和保荐人出具反馈意见,审核二处,征求省级政府和国家发改委意见,审核一处,企业和中介机构根据反馈意见进行修改或说明,提交发行审核委员会审核,对仍有问题的企业反馈补充意见， 要求企业修改或说明,根据发审委意见，证监会核准发行,反馈发审委意见， 要求企业修改或说明,接发行监管处通知，领取核准文件,发行人将发行情况报发行部备案,同意,行政诉讼,不同意,在中国证监会网站预先披露 招股说明书（申报稿）,74,四、审核要点,法律依据 税收政策 土地使用 环境保护 行业地位 股利分配 集体资产量化 国有资产转让,75,欢迎批评指正,于绪刚 电话：8610 5813 7799 传真：8610 5813 7788 电邮： 地址：北京市东直门南大街3号国华投资大厦12、15层 邮编：100007,