第一部分法律法规公司法证券法ppt课件.ppt

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1、保荐人考试辅导 法律法规串讲,张俊岩 中国人民大学,证券发行上市审核工作手册（2010） 公司法、证券法等法律法规 中外合资经营企业法、中外合作经营企业法、外资企业法 证监会部门规章及交易所的规范性文件,关注内容,证券发行中尽职调查主要内容,上市的实质条件 历史沿革 重要资产 独立性 规范运行 关联交易 同业竞争,重大债权债务 重大资产变化及收购兼并 董监高及其变化 税务 环境保护 募投项目 诉讼、仲裁和行政处罚,1993年12月29日通过，1994年7月1日施行；,1999年、2004年两次修订；,2005年10月27日修订后重新颁布，2006年1月1日起施行。,公司法,最高人民法院关于适用

2、中华人民共和国公司法若干问题的规定（一）（二）（三）,一、公司法概述,公司法串讲,三、有限责任公司,六、董事、监事和高管,二、公司的登记管理,四、股份有限公司,五、股份有限公司的股份发行与转让,八、公司财务、会计,公司法串讲,十、公司的解散和清算,九、公司合并、分立、增资和减资,十一、外国公司的分支机构,十二、违反公司法的法律责任,七、公司债券,1998年12月29日通过，自1999年7月1日施行；,2004年8月28日对个别条款作了修正；,2005年10月27日再次修订，自2006年1月1日起施行。,证券法,1、最低注册资本法定资本制改为缴付折衷资本制,新老公司法的主要区别,2、出资形式与无

3、形资产占比,3、法定资本制改为缴付折衷资本制,4、取消设立股份公司的行政审批程序,1、公司分类：控制公司与被控制公司,一、公司法概述 （一）公司的分类,2、本公司与分公司,3、本国公司与外国公司,4、国内公司与跨国公司,5、我国现行立法体系下的公司,（不定项选择）：发行人申请首次公开发行股票并在创业板上市，需在招股说明书上签字的人员有： A、发行人的董事 B、发行人的监事 C、发行人的董事会秘书 D、发行人的财务负责人 E、发行人的控股股东（自然人） F、发行人的实际控制人（自然人） G.、保荐人（主承销商）的法定代表人 H、保荐代表人 I、保荐人（主承销商）的项目协办人 J、发行人律师 K、

4、签字注册会计师,例题,一、 公司法概述 （二）公司法人财产权与股东权,1、公司法人财产权及公司法人人格否认制度,2、关联关系及关联交易的法律调整,3、对外担保（第16条；上市公司对外担保、审批权限）,4、股东权益保护（第22条、34条）,张三欲自己出资设立一个有限责任公司，向律师进行咨询，律师提供的下列咨询意见中，哪项是不正确的？ A成立一人公司的最低注册资本是10万元，而且应当一次性足额缴纳章程中规定的注册资本 B成立一人公司后，张三作为股东应当对公司的债务承担连带责任 C张三只能设立一个一人公司，不得设立两个一人公司而且张三投资的一人公司也不得再投资设立一人公司 D一人有限责任公司应当在每

5、一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计,例题：,某有限责任公司股东李某于2008年2月4日书面提出查阅公司会计账簿的要求，则下列说法中不正确的有： A张某应当向公司说明目的 B公司可以拒绝向张某提供查阅 C若公司拒绝向张某提供查阅，则应当在3月4日之前书面答复张某并说明理由 D若公司拒绝向张某提供查阅，张某可以请求人民法院要求公司提供查阅,例题：,（多选）下列关于公司股东权利义务的说法中正确的是： A股份有限公司章程规定的解散事由出现时，公司股东大会可以通过修改公司章程使公司存续。公司法也相应地赋予对此持异议的股东以股份回购请求权 B公司法赋予了股东在出现公司僵局时的司法解散请

6、求权，所以任何股东在公司出现僵局时可以请求解散公司 C公司法规定公司成立后，股东不得抽逃出资；股东、发起人抽逃出资的，相关部门有对其依法追究行政责任乃至刑事责任的权力。所以股份有限公司的发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后在任何条件下都不得抽回股本 D公司法赋予了股东提起撤销董事会决议之诉的权利,例题：,1、登记管辖,二、公司历史沿革:登记管理,2、登记事项,3、设立登记,4、变更登记,5、注销登记,1、有限责任公司的设立条件（首次出资额不少于法定最低资本；公司资本制度的变化）,有限责任公司的设立和组织结构,2、股东会、董事会和高管人员,3、 监事会,4、一人有限责任公司（自然人独资

7、；法人独资）；国有独资公司,5、有限责任公司的股权转让,股东会是有限责任公司的权力机构，凡公司的重大事项，均须由股东会决定。下列有关股东会的表述中，不正确的是： A股东会是有限责任公司的必设机构和常设机构 B股东会的临时会议，须经代表110以上表决权的股东或13以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议，才可召开 C股东会的首次会议应由出资最多的股东召集主持 D对于修改公司章程、公司增加或减少注册资本、公司的分立、合并、解散等事项须经股东会代表23以上表决权的股东表决通过,例题：,陈某想自己独资成立公司，于是向律师咨询。下列说法中哪项是正确的？ A陈某不能成立一人公司，因为我国法律规定有

8、限责任公司的股东必须在2人以上，50人以下 B陈某可以成立一人公司，且可以成立多家一人公司 C陈某成立的公司注册资本必须在10万元以上，但可以分期缴清 D公司成立后，当陈某不能证明公司的财产独立于自己的财产时，要对公司债务承担连带责任,例题：,（多选题）新月公司是一家由国家授权投资的机构单独投资设立的国有独资公司，关于新月公司的定位以及经营管理的一些问题，公司内部的看法不太一致，其中新月公司董事会成员的有关规定，下列说法正确的是： A董事会成员中应当有公司职工民主选举的职工代表 B董事长、副董事长由国有资产监督管理委员会从董事会成员中指定 C经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理

9、D国有独资公司的董事，经过国有资产监督管理委员会的同意，可以在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经营组织中兼职,例题：,【单选题】国有独资公司的下列事项中，不需要国有资产监督管理机构部门同意的是： A经理由董事会成员兼任 B经理兼任其他有限责任公司的负责人 C经理的人选 D合并、分立、解散与发行公司债券,例题：,（实施条例）第三十条董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。 第三十一条董事会成员不得少于3人。董事的任期为4年，经合营各方继续委派可以连任。 第三十二条董事会会议每年至少召开1次，由董事长负责召集并主持。董事长不能召集时，由董事长委托副董事长或者其他董事负责召

10、集并主持董事会会议。经13以上董事提议，可以由董事长召开董事会临时会议。 董事会会议应当有23以上董事出席方能举行。董事不能出席的，可以出具委托书委托他人代表其出席和表决。 第三十三条下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议： （一）合营企业章程的修改； （二）合营企业的中止、解散；（三）合营企业注册资本的增加、减少；（四）合营企业的合并、分立。 其他事项，可以根据合营企业章程载明的议事规则作出决议。,中外合资经营企业董事会,（实施细则）第二十四条 合作企业设董事会或者联合管理委员会。董事会或者联合管理委员会是合作企业的权力机构。 第二十七条 董事或者委员的任期由合作企业章程规定；但

11、是，每届任期不得超过年。董事或者委员任期届满，委派方继续委派的，可以连任。 第二十八条第二款 董事会会议或者联合管理委员会会议应当有以上董事或者委员出席方能举行，不能出席董事会会议或者联合管理委员会会议的董事或者委员应当书面委托他人代表其出席和表决。董事会会议或者联合管理委员会会议作出决议，须经全体董事或者委员的过半数通过。 第二十九条 下列事项由出席董事会会议或者联合管理委员会会议的董事或者委员一致通过，方可作出决议：（一）合作企业章程的修改；（二）合作企业注册资本的增加或者减少；（三）合作企业的解散；（四）合作企业的资产抵押；（五）合作企业合并、分立和变更组织形式；（六）合作各方约定由董事

12、会会议或者联合管理委员会会议一致通过方可作出决议的其他事项。,中外合作经营企业董事会,1、设立方式和条件,股份有限公司的设立和组织结构,2、创立大会；股东大会,3、董事会；经理,4、监事会,（多选）在股份有限公司的设立中，发起人应当承担的责任是： A公司不能设立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任 B公司成立后，发起人对公司在设立时的债务和费用承担相应的责任 C公司不能设立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任 D在公司设立过程中，由于发起人的过失，致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任,例题：,（多选）下列有关公司特殊事项的表决回避制度不正确

13、的是： A有限责任公司的董事和董事会决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权 B股份有限公司为公司股东提供担保的，可以由公司董事会通过决议决定 C公司为公司的实际控制人提供担保的，受该实际控制人支配的股东不得对该项决议行使表决权，但可以代理其他股东对该项决议进行表决 D股份有限公司董事会对由一名董事兼任公司经理的决议事项进行表决时，该名董事不得对该项决议行使表决权,例题：,以下关于股份有限公司监事会的说法，正确的是： A监事会的职工代表比例不得低于13 B监事会主席由全体监事过半数选举产生，监事会主席可以指定副主席 C监事的任期由公司章程规定，但

14、每届最长不得超过3年 D单独或者合计持有公司10以上股份的股东可以请求召开监事会,例题：,股份公司：上市公司组织架构,1、上市公司治理准则：累积投票制；对董事会决议的赔偿责任；表决回避制度；提供网络投票方式的要求 2、独立董事制度：独立董事提名人；独立性的障碍；发表意见及表决方式； 3、股权激励制度：不得成为激励对象的主体；表决方式；转让限制 4、规范金融企业内部职工持股,（多选）东方科技股份有限公司是在深圳证券交易所上市交易的一家高科技上市公司，其实收股本总额达到人民币10亿元。东方公司的业绩一向很好，但是在2005年5月，由于一项重要决策失误导致其巨额亏损，亏损额达到35亿元。关于东方公司

15、的巨额亏损，下列哪些说法是符合公司法规定的？ A东方公司应当在2个月内召开临时股东大会 B东方公司可以动用法定公积金弥补亏损 C在盈余公积金不足以弥补亏损时，东方公司在经过股东会决议后，还可以动用资本公积金弥补公司的亏损 D国务院证券监督管理机构应当暂停东方科技的股票上市交易,例题：,近亲属与独立性障碍,（民法通则司法解释）12民法通则中规定的近亲属，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。,（独立董事指导意见）独立性障碍： 在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系（直系亲属是指配偶、父母、子女；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐

16、妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等。）,近亲属与关联关系,（上市公司信息披露关系办法）关联自然人： 1、直接或间接持有上市公司5%以上股份的自然人； 2、上市公司董事、监事、高级管理人员； 3、直接或间接地控制上市公司的法人的董事、监事、高级管理人员； 4、上述第1、2项所述人士的关系密切的家庭成员，包括配偶、父母、年满18周岁的子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹、子女配偶的父母。,近亲属与一致行动人,（上市公司收购管理办法）第83条一致行动人： （九）持有投资者30%以上股份的自然人和在投资者任职的董事、监事及高级管理人员，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、

17、配偶的兄弟姐妹及其配偶等亲属，与投资者持有同一上市公司股份。,（发行审核委员会办法）第15条发审委委员回避制度： 前款所称亲属，是指发审委委员的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、配偶的父母、子女的配偶、兄弟姐妹的配偶。,1、股份发行（资本充实原则）,股份有限公司的股份发行与转让,2、股份转让（记名股票；无记名股票）,3、股份转让的限制（发起人；董事、监事、高管；其他）,4、公司不得收购本公司股份的规定及例外（143条）,公司历史沿革,发起人、首发前持有发行人股份的股东 董监高 中小板和创业板董监高 上市公司控股股东、实际控制人 上市公司收购人 股份公司股票转让及限售期： 股权激励对象 战略投资者 短

18、线交易主体 上市公司非公开发行股票 重大资产重组以资产认购股份 国有股转持后社保基金会持有的境内 上市公司国有股 外资对上市公司的战略投资,公司历史沿革,转让限制的例外:司法强制执行、继承、遗赠、依法分割财产导致股权变动；上市公司董监高持股不超过1000股的。 股权回购（公司不得收购本公司股份的规定及例外143条） 行政处罚：证券法第二百零四条 违反法律规定，在限制转让期限内买卖证券的，责令改正，给予警告，并处以买卖证券等值以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以三万元以上三十万元以下的罚款。,北京某大型股份有限公司，成立以来连续盈利，为了进行更大规模的生产，扩大公司

19、资本，公司经批准向社会发行了股票。该公司的下列行为中不符合公司法规定的是： A公司将部分票面金额为1元的股票以每股09元的价格发行了1000股 B公司将部分票面金额为1元的股票以每股15元的价格发行了1000股并将超过票面金额发行股票的所得款列入公司的资本公益金 C公司发行的部分股票未标明票面金额，但在票面上标明了该部分股票每股所占公司资本的比例 D公司向发起人发行的股票上记载了发起人的姓名,例题：,下列股票转让行为，因违反公司法规定而归于无效的是： A发起人某甲在公司成立后一年后将所持的本公司股份转让给他人 B公司监事某乙持有本公司股票1万股，在任职的第三年将其中的3000股转让给他人 C股

20、东某丙仅以背书方式，将其持有的记名股票转让 D股东某丁在咖啡厅将其所持有的不记名股票通过交付给受让人的方式转让,例题：,某股份有限公司的注册资本为2000万元，发起人的股份为1000万股，公开发行的股份为1000万股，公司欲收购本公司股份用于奖励公司的杰出职工，以下说法正确的是： A公司收购的本公司股份不得超过100万股 B用于收购的资金应当从公司的公益金中支出 C所收购的股份应当在6个月内转让给职工 D公司收购本公司股份的决议经董事会通过后即可开始施行,例题：,（合资经营企业法实施条例）第二十条合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变

21、更登记手续。 合营一方转让其全部或者部分股权时，合营他方有优先购买权。 合营一方向第三者转让股权的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。违反上述规定的，其转让无效。 （合作经营企业法实施细则） 第二十三条 合作各方之间相互转让或者合作一方向合作他方以外的他人转让属于其在合作企业合同中全部或者部分权利的，须经合作他方书面同意，并报审查批准机关批准。 审查批准机关应当自收到有关转让文件之日起天内决定批准或者不批准。,中外合资、合作企业股权转让,刘某、张某、赵某和王某四人分别出资5万元、8万元、20万元和40万元成立一家有限责任公司，其中王某以其所有的房产作为出资。公司成立后运营期间，李某以现金5万

22、元入股，并被公司聘为总经理。一次，法院在对公司财产实施强制执行时查明王某的房产仅值20万元。依我国公司法规定，以下处理正确的是： A由于有限责任公司的股东对公司债务承担有限责任，故公司成立以后，刘、张、赵、王、李五人对成立前的出资不足不负补交差额的责任 B王某以其现有的个人财产补交差额，不足部分待王某有财产时再行补足 C王某以其现有的个人财产补交差额，由刘、张、赵三人承担连带责任 D王某以其现有的个人财产补交差额，由刘、张、赵、李四人承担连带责任,例题：,（多选）以下关于设立股份有限公司的说法正确的是： A采取募集设立方式设立股份有限公司的，公司的注册资本为实收股本总额 B采取发起设立方式设立

23、股份有限公司的，发起人在未缴足公司的注册资本前不得向他人募集股份 C采取募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份应超过公司股份总数的35 D采取募集设立方式设立股份有限公司的，发起人应同银行签订代收股款协议,例题：,妨害对公司、企业的管理秩序罪,第一百五十九条 公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。 单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以

24、下有期徒刑或者拘役。,（公司法司法解释三）第十二条 公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持： （一）将出资款项转入公司账户验资后又转出； （二）通过虚构债权债务关系将其出资转出； （三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配； （四）利用关联交易将出资转出； （五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。,关于抽逃出资,二、公司历史沿革：公司财务、会计,1、利润分配,盈余公积金 法定公积金 3、公积金 任意公积金 资本公积金,（外资企业法实施细则）第五十八条 外资企业依照中国税法规定缴纳所得税后的利润，应当提取

25、储备基金和职工奖励及福利基金。储备基金的提取比例不得低于税后利润的，当累计提取金额达到注册资本的时，可以不再提取。职工奖励及福利基金的提取比例由外资企业自行确定。 外资企业以往会计年度的亏损未弥补前，不得分配利润；以往会计年度未分配的利润，可与本会计年度可供分配的利润一并分配。,外资企业,（合资经营企业法实施条例）第七十六条合营企业按照中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法缴纳所得税后的利润分配原则如下： （一）提取储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金，提取比例由董事会确定； （二）储备基金除用于垫补合营企业亏损外，经审批机构批准也可以用于本企业增加资本，扩大生产； （三）按照本条

26、第（一）项规定提取三项基金后的可分配利润，董事会确定分配的，应当按合营各方的出资比例进行分配。,中外合资经营企业,（多选）对于公司税后利润的分配，某律师的下列观点中，不符合我国公司法规定的是： A公司税后利润中必须提取部分法定公积金 B欲从公司税后利润中提取任意公积金，必须经股东会或者股东大会决议 C在分配股利时，有限责任公司只能按照全体股东实缴出资比例分配 D在分配股利时，股份有限公司可以按照公司章程规定的比例分配,例题：,根据我国公司法的规定，下列有关公司公积金的表述，哪一项是正确的？ A公司资本公积金是任何公司都可以获得的，它同于公司法定公积金 B公司的法定公积金可以用于弥补公司的亏损、

27、扩大公司生产经营，但不能转为增加公司资本 C资本公积金可以用于弥补公司的亏损，可以转为公司的注册资本 D法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25,例题：,某股份有限公司注册资本为2000万元。公司现有法定公积金800万元，任意公积金400万元。现该公司拟以公积金700万元转为公司资本，进行增资派股。为此，公司的股东提出了下列几种建议，其中哪一种是符合公司法规定的？ A将法定公积金600万元，任意公积金100万元转为公司资本 B将法定公积金500万元，任意公积金200万元转为公司资本 C将法定公积金300万元，任意公积金400万元转为公司资本 D将法定公积金400

28、万元，任意公积金300万元转为公司资本,例题：,1、公司合并 吸收合并 新设合并,2、公司分立 原公司存续 原公司解散,3、增资与减资,二、公司历史沿革,【单选题】甲公司对乙公司享有50万元债权，后乙公司分立为丙公司和丁公司，分立协议中约定原乙公司的一切债权债务由丁公司承担，一段时间后丁公司又分立出一独立公司戊公司。原乙公司的债务应由谁承担？ A丙公司、丁公司和戊公司连带承担 B丁公司和戊公司连带承担 C丁公司和戊公司平均分担 D丙公司承担一半债务，丁公司和戊公司平均分担另一半债务,例题：,公司法中关于保护债权人利益有一系列规定，在下列规范中，哪一个的目的主要不是在于保护债权人的利益？ A有限

29、责任公司股东在公司登记成立后，不得抽逃出资 B公司累计发行的债券余额，不得超过公司净资产的40 C公司应当自作出减资决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告 D股份公司应该将财务会计报告置备于本公司,例题：,与合伙企业的对比,普通合伙企业（含特殊的普通合伙） 合伙企业 有限合伙企业 出资：劳务出资；定价方式 合伙人：完全民事行为能力（有限合伙人无此要求）；国有独资公司、国有企业、上市公司及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。,与外资企业的对比,（外资企业法实施细则）第二十五条 外国投资者可以用可自由兑换的外币出资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。 第二十

30、七条第二款 该工业产权、专有技术的作价应当与国际上通常的作价原则相一致，其作价金额不得超过外资企业注册资本的。 第三十条 外国投资者缴付出资的期限应当在设立外资企业申请书和外资企业章程中载明。外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起年内缴清。其中第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的，并应当在外资企业营业执照签发之日起天内缴清。,三、重要资产,所有权（占有、使用、收益、处分四项权能） 物权 抵押权 担保物权 质权 他物权 留置权 财产权 用益物权（占有、使用、收益三项权能） 债权（合同债权、侵权损害赔偿之债、无因管理之债 、不当得利之债） 知识产权（著作权、商标权、

31、专利权）,三、重要资产,1、不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 例外情形： （1）依法属于国家所有的资源； （2）因法院、仲裁委的法律文书、人民政府的征收决定等；因继承或者受遗赠取得物权的；因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或消灭物权（但在将来处分时仍应依法登记）。 （3）土地承包经营权；地役权,公司法司法解释(三)关于出资的规定,第七条 出资人以不享有处分权的财产出资，当事人之间对于出资行为效力产生争议的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定予以认定。 以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，对违法

32、犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。,（外资企业法实施细则）第四十条 外资企业的土地使用年限，与经批准的该外资企业的经营期限相同。,公司法司法解释(三)关于出资的规定,第十条 出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；在前述期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务；出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持。 出资人以前款规定的财产出

33、资，已经办理权属变更手续但未交付给公司使用，公司或者其他股东主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持。,房地产转让,第三十八条 下列房地产，不得转让： （一）以出让方式取得土地使用权的，不符合本法第三十九条规定的条件的； （二）司法机关和行政机关依法裁定、决定查封或者以其他形式限制房地产权利的； （三）依法收回土地使用权的； （四）共有房地产，未经其他共有人书面同意的； （五）权属有争议的； （六）未依法登记领取权属证书的； （七）法律、行政法规规定禁止转让的其他情形。,第四十一条 房地产转让，应当签订书面转让合同，合同中应当载明土地使用权取得的方式。,划拨地的

34、转让,第四十条 以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准予转让的，应当由受让方办理土地使用权出让手续，并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。 以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产报批时，有批准权的人民政府按照国务院规定决定可以不办理土地使用权出让手续的，转让方应当按照国务院规定将转让房地产所获收益中的土地收益上缴国家或者作其他处理。,公司法解释(三)关于土地使用权出资,第八条 出资人以划拨土地使用权出资，或者以设定权利负担的土地使用权出资，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在

35、指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担；逾期未办理或者未解除的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。,三、重要资产,2、担保物权：优先受偿（限制：重整期间，担保权暂停行使；2006年8月27日企业破产法公布前形成的职工债权） 3、用益物权：包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权、准物权（如海域使用权、探矿权、采矿权、取水权和使用水域、滩涂从事养殖、捕捞的权利）。 4、商标权：保护期；权利转让和使用许可；使用管理 5、专利权：保护期；权利转让和使用许可,注册商标的有效期,注册商标的有效期及续展： 第三十七条 注册商标的有效期为十年，自核准注册之日起计算。 第

36、三十八条 注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予六个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。 每次续展注册的有效期为十年。 续展注册经核准后，予以公告。,注册商标的转让和使用许可,第四十条 商标注册人可以通过签订商标使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。 经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。 商标使用许可合同应当报商标局备案。,第三十九条 转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议

37、，并共同向商标局提出申请。受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。 转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标专用权。,侵犯商标权的诉讼管辖,最高法关于审理商标案件有关管辖权和法律适用范围问题的解释第2条，“商标民事纠纷第一审案件，由中级以上人民法院管辖。各高级人民法院根据本辖区的实际情况，经最高人民法院批准，可以在较大城市确定1-2个基层人民法院受理第一审商标民事纠纷案件。”,（司法解释）第六条 因侵犯注册商标专用权行为提起的民事诉讼，由商标法第十三条、第五十二条所规定侵权行为的实施地、侵权商品的储藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管辖。 前款规定的侵权商品的储藏地，是指

38、大量或者经常性储存、隐匿侵权商品所在地；查封扣押地，是指海关、工商等行政机关依法查封、扣押侵权商品所在地。,专利权的保护期限,专利权的保护期限：发明专利权的期限为二十年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为十年，均自申请日起计算。（专利法第42条）,第44条 有下列情形之一的，专利权在期限届满前终止： （一）没有按照规定缴纳年费的； （二）专利权人以书面声明放弃其专利权的。 专利权在期限届满前终止的，由国务院专利行政部门登记和公告。,专利权的转让与实施许可,专利转让（第10条）专利申请权和专利权可以转让。 转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务

39、院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。,第十二条 任何单位或者个人实施他人专利的，应当与专利权人订立实施许可合同，向专利权人支付专利使用费。被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个人实施该专利。 实施细则第14条 专利权人与他人订立的专利实施许可合同，应当自合同生效之日起3个月内向国务院专利行政部门备案。,四、独立性,资产独立性和完整性 关注点：生产经营有关的土地、房产以及商标、专利的所有权或者使用权。 案例：苏州恒久（10年被否）：上市前公司重要专利被终止，未履行信息披露业务。 业务独立性 关注点：业务是否独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，是否存

40、在依赖。 案例：深圳盛和阳（07年被否）：公司委托控股股东销售比例较高。,公司法解释(三)代持股合同效力,第二十五条 有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。 前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。 实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司

41、变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。,四、独立性,人员独立 关注点：发行人的高级管理人员是否有在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中任职或领薪的情形。 财务独立 关注点：是否具备独立的财务核算体系和规范的财务会计制度。 财务会计制度 首发办法35条：发行人不存在重大偿债风险，不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项。,五、规范运行,1、股东会、股东大会及议事规则 2、公司对外投资 3、公司对外提供担保 4、股东权的内涵及权利保护,五、规范运行：三会议事规则,1、修改公司章程 2、增资、减资 3、公司合并、分立、解散

42、 4、变更公司形式 5、上市公司一年内买卖资产或担保超过资产总额30% 股东大会 6、上市公司发行证券 特别决事项 7、上市公司向下修正可转债的转股价格 8、上市公司回购股份 9、股权激励计划的表决 10、单个激励对象所获股票超过股本总额1% 11、上市公司重大资产重组 12、修改公司章程使公司继续存续 13、破产重整中重要资产重组股份发行价格,五、规范运行：三会议事规则,1、股权激励计划 2、超过募集金额10%以上补充流动性 3、上市公司发行证券 必须提供网络投票方式 4、深交所信息披露指引（证券投资） 的表决事项 5、深交所上市公司自主变更会计政策 6、上市公司重大资产重组 7、创业板公司

43、规范运作指引（2.2.6） 8、中小板公司上市运作指引,五、规范运行：三会议事规则,股份公司 临时股东大会 1、临时会议召开情形 临时董事会 有限公司临时股东会 2、董事会：董事任期；董事会决议表决方式 3、监事会,关于规范上市公司对外担保行为的通知,股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的半数以上通过。,应由董事会审批的对外担保，必须经过出席董事会的三分之二以上董事审议同意并作出决议。,上市公司收购管理办法,第51条 管理层收购的，公司董事会成员中独立董事的比例应达到或超过1/

44、2。本次收购应对经董事会非关联董事作出决议，且取得2/3的独立董事同意后，提交公司股东大会审议，经出席股东大会的非关联股东所持表决权过半数同意。独立董事发表意见前，应对聘请独立财务顾问就本次收购出具专业意见，独立董事及财务顾问的意见应当一并予以公告。,基金份额持有人大会,第七十一条 下列事项应当通过召开基金份额持有人大会审议决定： （一）提前终止基金合同； （二）基金扩募或者延长基金合同期限； （三）转换基金运作方式； （四）提高基金管理人、基金托管人的报酬标准； （五）更换基金管理人、基金托管人； （六）基金合同约定的其他事项。,会议表决方式,第七十五条 基金份额持有人大会应当有代表百分之五

45、十以上基金份额的持有人参加，方可召开；大会就审议事项作出决定，应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的百分之五十以上通过；但是，转换基金运作方式、更换基金管理人或者基金托管人、提前终止基金合同，应当经参加大会的基金份额持有人所持表决权的三分之二以上通过。 基金份额持有人大会决定的事项，应当依法报国务院证券监督管理机构核准或者备案，并予以公告。,合伙事项的表决方式,第三十条 合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。,第三十一条 除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人

46、一致同意： （一）改变合伙企业的名称； （二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； （三）处分合伙企业的不动产； （四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； （五）以合伙企业名义为他人提供担保； （六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。,和解协议的表决方式,（只能由债务人提出和解申请） 第九十五条 债务人可以依照本法规定，直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。 债务人申请和解，应当提出和解协议草案。,第九十七条 债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产

47、担保债权总额的三分之二以上。,五、规范运行：对外担保,1、审批程序 非上市公司 上市公司 股东大会审议的担保情形 董事会表决方式 抵押权 2、担保方式：质押权 留置权 保证 定金,五、规范运行：对外担保之抵押权,可用于抵押的财产： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押权登记的效力,不可用于抵押的财产： （一）土地所有权； （二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所

48、有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外； （三）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施； （四）所有权、使用权不明或者有争议的财产； （五）依法被查封、扣押、监管的财产； （六）法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。,五、规范运行：对外担保之质押权,动产质押 1、质押标的 权利质押,（一）汇票、支票、本票；（背书？） （二）债券、存款单； （三）仓单、提单； （四）可以转让的基金份额、股权； （五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权； （六）应收账款； （七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。,2、质押权设立 动产质押（出质人交付质押财产） 权利质押（除有权利凭证的一、二、三类外，均自办理出质登记时设立。）,权利质押,（担保法司法解释）第九十九条 以公司债券出质的，出质人与质权人没有背书记载“质押”字样，以债券出质对抗公司和第三人的，人民法院不予支持。,第三十五条 汇票可以设定质押；质押时应当以背书记载“质押”字样。被背书人依法实现其质权时，可以行使汇票权利。,（担保法司法解释）第九十八条 以汇票、支票、本票出质，出质人与质