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1、方鹏讲义，版权所有,第三章 刑法的适用范围,空间效力 时间效力,方鹏讲义，版权所有,一、刑法的空间效力,空间效力的原则： （1）属地管辖（领土原则） （2）属人管辖（国籍原则） （3）保护管辖 （安全原则） （4）普遍管辖 （5）其它,方鹏讲义，版权所有,（一）我国刑法的属地管辖（第6条）,第6条【属地管辖】凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。 凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。 犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。 1、“中华人民共和国领域内”：领土：领陆、领海、领空 2、“法律有特别规
2、定” 包括： 不适用中国刑法，享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任问题，通过外交途径解决（第11条） 不适用内地刑法典及普遍效力刑法，香港、澳门与台湾地区适用其本地刑法（宪法第31条、基本法） 不适用刑法典，刑法典颁布后国家立法机关制定了特别刑法，适用特别刑法 不适用刑法典的部分条文，民族自治地方的人民代表大会有权依照当地民族的政治、经济和文化的特点，制定自治条例和单行条例，对法律和行政法规的规定作出变通规定，自治区、州、县报上一级人大常委会批准后生效，当地适用变通规定，而不适用刑法典相应条文（宪法第116条、立法法第66条）,方鹏讲义，版权所有,3、浮动（拟制）领土： 船舶、航空器；不包括
3、国际列车、国际汽车 浮动领土不是真的领土 使领馆 4、犯罪地认定： 犯罪的行为或者结果有一项发生在中国领域内的，就认为是在中国领域内犯罪 行为的一部分（如预备阶段、实行阶段行为）或仅结果的一部分发生在我国领域内，共同犯罪中的任一共犯行为或者共同犯罪的结果有一部分发生在我国领域内，都认为是在我国领域内犯罪。 中间地问题：在我国有停靠 网络空间,方鹏讲义，版权所有,（二） 属人原则（第7条） 对于本国公民在国外犯罪，也适用本国刑法。 第7条【属人管辖】中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。 中华人民共和国国家工
4、作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。 （1）普通公民：法定最高刑3年以下有期徒刑，“可以”不予追究（反义解释，也“可以”追究）。 （2）国家工作人员和军人：适用我国刑法。,方鹏讲义，版权所有,（三）保护管辖（第8条） 对于外国人在外国实施了侵犯我国国家利益或者本国公民的权益，适用我国刑法。 第8条【保护管辖】外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。 有三个条件： （1）所犯之罪必须侵犯了我国国家或者公民的利益； （2）法定最低刑为3年以上有期徒刑； （3）
5、双重犯罪：所犯之罪按照犯罪地的法律也受处罚。,方鹏讲义，版权所有,（四） 普遍管辖（第9条） 对于国际公约或者条约所规定的犯罪，不管犯罪人的国籍、犯罪地、侵害对象，缔约国或参加国可行使刑事管辖权。 第9条【普遍管辖】对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。 （1）国际公约规定的犯罪。通常有海盗、贩毒、劫机（劫持民用航空器罪）、恐怖主义、酷刑、反人类、战争罪、灭种罪等。 （2）立即逮捕；或起诉或引渡。 （3）我国定罪量刑的法律根据是国内刑法，而非国际条约。,方鹏讲义，版权所有,（五）对外国刑事判决的承认（管辖权冲突与
6、保留）（第10条） 第10条【对外国刑事判决的消极承认】凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。 1. 保留追诉权，仍然可以依照本法追究 2. 消极承认（不是一事不再理），可以免除或者减轻处罚,方鹏讲义，版权所有,（六）引渡 1、定义：国际司法协助 2、事例：余振东案、赖昌星 3、原则： （1）双重犯罪原则； （2）政治犯不引渡原则； （3）本国国民不引渡原则； （4）死刑犯不引渡原则,方鹏讲义，版权所有,赖昌星：远华案，偷逃税400亿，加拿大,方鹏讲义，版权所有,杨秀珠，浙江省建设厅原
7、副厅长、温州市副市长，涉案2.523亿，荷兰,方鹏讲义，版权所有,刘波，中国“媒体大王”，曾收购希望大众电视等40多本期刊经营权，涉嫌40亿贷款黑洞，美国,方鹏讲义，版权所有,2007/2/51. 关于刑事管辖权，下列哪些选项是正确的？（） A甲在国外教唆陈某到中国境内实施绑架行为，中国司法机关对甲的教唆犯罪有刑事管辖权 B隶属于中国某边境城市旅游公司的长途汽车在从中国进入E国境内之后，因争抢座位，F国的汤姆一怒之下杀死了G国的杰瑞。对汤姆的杀人行为不适用中国刑法 C中国法院适用普遍管辖原则对劫持航空器的丙行使管辖权时，定罪量刑的依据是中国缔结或者参加的国际条约 D外国人丁在中国领域外对中国公
8、民犯罪的，即使按照中国刑法的规定，该罪的最低刑为3年以上有期徒刑，也可能不适用中国刑法 ABD,方鹏讲义，版权所有,2005/2/56. 下列哪些犯罪行为应实行属地管辖原则？（）AC A外国人乘坐外国民航飞机进入中国领空后实施犯罪行为 B中国人乘坐外国船舶，当船舶行驶于公海上时实施犯罪行为 C外国人乘坐中国民航飞机进入法国领空后实施犯罪行为 D中国国家工作人员在外国实施我国刑法规定的犯罪行为 2004/2/56. 下列关于中国刑法适用范围的说法哪些是错误的？（）ABC A甲国公民汤姆教唆乙国公民约翰进入中国境内发展黑社会组织。即使约翰果真进入中国境内实施犯罪行为，也不能适用中国刑法对仅仅实施教
9、唆行为的汤姆追究刑事责任 B中国公民赵某从甲国贩卖毒品到乙国后回到中国。由于赵某的犯罪行为地不在中国境内，行为也没有危害中国的国家或者国民的利益，所以，不能适用中国刑法 CA国公民丙在中国留学期间利用暑期外出旅游，途中为勒索财物，将B国在中国的留学生丁某从东北某市绑架到C国，中国刑法可以依据保护管辖原则对丙追究刑事责任 D中国公民在中华人民共和国领域外实施的犯罪行为，按照刑法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，也可以适用中国刑法追究刑事责任,方鹏讲义，版权所有,二、刑法的时间效力,（一）生效时间 1法典明确规定自公布之日起施行 2公布之后经过一段时间再施行生效 （二）失效时间 1国家立法机关明确
10、宣布某些法律失效 2自然失效,方鹏讲义，版权所有,第12条从旧兼从新 中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。 本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。,方鹏讲义，版权所有,（三）刑法的溯及力 1. 从旧兼从轻：重法与轻法的判断。 2. 关于时间效力的特殊规定（1997年刑法新法相对于1979年刑法旧法） （1）追诉时效、特殊减轻、不得假释：从轻和有利于被告人。 （2）累犯、特别自首
11、、立功的认定、缓刑假释的撤销：依后一犯罪行为、自首行为、立功行为、违规行为发生时的法。 （3）不得适用旧刑法类推。 （4）再审案件（审判监督案件）原则上从旧。 （5）继续犯、连续犯、同种数罪：适用新法。,方鹏讲义，版权所有,（四）司法解释、立法解释的效力 1、与被解释刑法条款同步。司法解释自发布或者规定之日起施行，效力适用于法律的施行期间；对于司法解释实施前发生的行为，行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理。 2、先后两个司法解释之间：从旧兼从轻。对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法
12、解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。 3、但新的司法解释明文规定从新的，从新。 4、已决案不再变动。对于在司法解释施行前已办结的案件，按照当时的法律和司法解释，认定事实和适用法律没有错误的，不再变动。 5、立法解释亦属于刑法解释，原则上同样适用上述规定。,方鹏讲义，版权所有,4.刑法修正案（八）时间效力问题 刑法修正案（八）于2011年5月1日生效施行，对于人民法院2011年5月1日以后审理的刑事案件： （1）禁止令：对于2011年4月30日以前犯罪，应当判处管制或者宣告缓刑，认为确有必要同时适用禁止令的，可适用修正后刑法（从新）。 （2）死缓的限制减刑：对于2011年4月30日
13、以前犯罪，判处死缓的，原则上适用修正前刑法（从旧）。但系累犯、七种暴力犯罪或有组织的暴力性犯罪，适用修正后刑法才能罚当其罪的，可适用修正后刑法（可以从新）。 （3）累犯：根据再犯罪发生的时间确定适用的刑法。发生在4月30日以前，适用修正前刑法；发生在5月1日以后，适用修正后刑法（从后一次犯罪时的法）。但是，前罪实施时不满18周岁的，是否构成一般累犯，一律适用修正后刑法（从轻）。 （4）坦白：对于2011年4月30日以前犯罪坦白，适用修正后刑法（从轻）。,方鹏讲义，版权所有,（5）自首又有重大立功：对于2011年4月30日以前犯罪，犯罪后自首又有重大立功表现的，适用修正前刑法（从旧指行为时的法）
14、。 （6）数罪并罚的总和刑确定：根据犯罪发生的时间确定适用的刑法。数罪均发生在2011年4月30日以前的，适用修正前刑法。数罪中有一罪发生在2011年5月1日以后的，适用修正后刑法。（从最后一次犯罪行为时的法） （7）无期徒刑减刑以后或者假释前实际执行的刑期：2011年4月30日以前犯罪，被判处无期徒刑的罪犯，减刑以后或者假释前实际执行的刑期，适用修正前刑法（从旧指行为时的法）。 （8）能否假释：2011年4月30日以前犯罪，系累犯、七种暴力犯罪或有组织的暴力性犯罪并被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假释，适用修正前刑法（从旧）。2011年4月30日以前犯罪，因其他暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，2011年5月1日以后仍在服刑的，能否假释，适用修正后刑法（从轻）。,