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1、第一讲 中国法的起源 （约公元前30世纪公元前21世纪）,一、古代法的孕育 二、中国古代法的起源,第一讲 中国法的起源,一、古代法的孕育,陕西黄帝陵,轩辕黄帝像,昔者神农无制令而民从，唐虞有制令而无刑罚。 淮南子 氾论训 刑政不用而治，甲兵不起而王。 商君书 画策,一、古代法的孕育,初民社会的原始民主精神与群体规则 原始人类约定俗成的习惯习俗及伦理道德规范 氏族部落首领的崇高威信 血亲复仇、同态复仇或决斗,无“法”社会的调节机制,没有军队、宪兵和警察，没有贵族、国王、总督、地方官和法官，没有监狱，没有诉讼，而一切都是有条有理的。一切争端和纠纷，都由当事人的全体即氏族或部落来解决，或者由各个氏族
2、相互解决；血族复仇仅仅当做一种极端的、很少应用的手段；虽然当时的公共事务比今日更多，可是，丝毫没有今日这样臃肿复杂的管理机关。一切问题，都由当事人自己解决，在大多数情况下，历来的习俗就把一切调整好了。,恩格斯：家庭、私有制和国家的起源,儒家理想中的“大同”之世,儒家描述的“小康”之家,中国早期国家的产生,中国早期的“王”,商代铜钺 河姆渡石斧及石斧复原 金文的士字与王字,在社会发展某个很早的阶段，产生了这样的一种需要：把每天重复着的生产、分配和交换产品的行为用一个共同规则概括起来，设法使个人服从生产和交换的一般条件。这个规则首先表现为习惯，后来便成了法律。随着法律的产生，就必然产生出以维护法律
3、为职责的机关公共权力，即国家。 恩格斯：论住宅问题,国家与法律的产生,二、中国古代法的起源,（一）中国古代法的起源学说 （二）中国古代法的起源途径,（一）中国古代法的起源学说,1. 早期神权法思想： 法源于天道与神意,德刑之设，著自神道。圣人处天地之间，率神祗之意是以明法令，立刑赏。 魏书卷一百一十一刑罚志 圣人因天秩而制五礼，因天讨而作五刑。 汉书卷二十三刑法志,2. 先秦道家老庄学派： 法源于客观存在的 固有规律或特定法则,人法地，地法天， 天法道，道法自然。 老子第二十五章,3. 法家学派： 法源于定分止争的需要,法者，所以兴功惧暴也； 律者，所以定分止争也。 管子七臣七主 民众而奸邪生
4、，故立法制、为度量以禁之，是故有君臣之义、五官之分、法制之禁。 商君书 君臣 人既群居，不能无喜怒交争之情，乃有刑罚轻重之理兴矣。 通典卷一百六十三刑,4. 性恶论者： 法源于惩恶扬善的社会需要,古者圣人以人之性恶，以为偏险而不正，悖乱而不治，故为之立君上之势以临之，明礼义以化之，起法正以治之，重刑罚以禁之，使天下皆出于治、合于善也。 荀子 性恶,5. 宋代理学家： 法起源于“理”,A. 法者，天下之理。 朱子大全学校贡举私议 B. 理也者，形而上之道也，生物之本也。 朱文公文集卷五八答黄道夫 C. 未有天地之先，毕竟也只是有理。 朱子语类卷一,（二）中国古代法的起源途径,刑始于兵 礼源于祭祀
5、,左传 成公十三年：国之大事，在祀与戎。,左传 成公十三年：国之大事，在祀与戎。,左传 成公十三年：国之大事，在祀与戎。,刑始于兵,刑始于兵 辽史卷六十一刑法志 师出以律 周易 师 兵狱同制 汉书卷十九百官公卿表应劭注,中国古代刑的起源,黄帝以兵定天下，此刑之大者。 通典卷一百六十三刑一 刑制上 大刑用甲兵。 国语 鲁语上,中国古代刑与兵的关系,“壁垒已定，穿窬不由路，是谓奸人，奸人者杀。” “李”即“狱官名”（苏林） “李者，法官之号也，总主征伐刑戮之事也。故称其书曰李法。”（颜师古） “李法”为“兵书之法也。”（孟康） 汉书卷六十七胡建传及颜师古注,关于黄帝李法的传说,考古出土文物所见李法
6、,1972年，在山东临沂银雀山汉墓出土的战国竹简守法、守令十三篇中，有李法篇，主要内容为“处罚官吏之事”。其中有“置李”、“李主法”等语，例如： “置李者，所以守国邑” “为公人三日。李主法，罚为公人一”,传说时代的刑（五刑与象刑）,（蚩尤时代）苗民弗用灵，制以刑，惟作五虐之刑曰法：杀戮无辜，爰始淫为劓、刵、椓、黥。 尚书 吕刑 （黄帝时代）大刑用甲兵，其次用斧钺，中刑用刀锯，其次用鉆笮，薄刑用鞭扑。 国语 鲁语上 象以典刑。 尚书舜典,皋陶作士，正平天下罪恶也。 史记卷一五帝本纪 皋陶制五刑。 世本 作篇 皋陶造狱法律存。 后汉书卷四十四张敏传注引史游急就篇,士 刑 狱 法,流共工于幽洲，放
7、驩兜于崇山，窜三苗于三危，殛鲧于羽山，四罪而天下咸服。 尚书 舜典,虞舜流放“四凶”,2. 礼源于祭祀,礼源于祭祀,礼禮豊豆玨,说文解字示部：礼，履也，所以事神致福也。,礼的起源,夫礼之初，始诸饮食，其燔黍捭豚，污尊而抔饮，蒉桴而土鼓，犹若可以致其敬与鬼神。 礼记礼运,礼的演化轨迹,祭祀礼器典礼仪式礼仪规范,丰富繁缛的礼仪规范,德礼与刑罚 适用于不同对象,德以柔中国，刑以威四夷。 左传 僖公二十五年,思考题,1. 运用法学理论，结合具体史料，谈谈你对中国法的起源的看法。,参考文献,尚书的吕刑、舜典等篇，十三经注疏本，中华书局影印本1980年版； 汉书刑法志，中华书局点校本1962年版； 清沈家本：历代刑法考，中华书局1985年版； 张晋藩总主编：中国法制通史第一卷，法律出版社1999年版； 李学勤主编：中国古代文明与国家形成研究，云南人民出版社1997年； 王震中：中国文明起源的比较研究，陕西人民出版社1994年版。,