第17章法的实施.ppt

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1、第三编 第九章 法的实施,本章讲授要点：通过本章的讲授，使学生掌握法的实施的三个环节，即守法、执法和司法。理解掌握守法的根据与理由、执法的概念、特征与作用；理解掌握司法的概念、特征、司法体系以及司法的基本原则。 重点：守法的要素 执法的概念 执法体系 执法基本原则 司法概念 司法体系 司法基本原则 难点：守法的根据与理由 执法的基本原则 司法体系 司法基本原则 参考书目： 1、施克莱著守法主义：法、道行和政治审判，中国政法大学出版社2005年版； 2、刘同君著守法伦理的理论逻辑，山东人民出版社2005年版； 3、贺卫方著司法的理念与制度，中国政法大学出版社1998年版； 4、本杰明卡多佐著司法

2、过程的性质，商务印书馆2005年版；,第一节 守法,一、守法释义 守法是法律实施的一种重要方式。 是指国家机关、社会组织和每个公民，依照法律的规定，行使权利、履行义务的活动，即一个国家和社会的各个主体严格依法办事的活动和状态。 二、守法的要素 （一）主体 守法主体的广泛性和平等性 （二）内容 1、履行法律义务 2、行使法律权利,（三）范围 三、守法的分类 同是守法，态度有积极与消极之分。 所谓“消极守法”，是指以不犯法为守法。 这种守法，是被动的守法，即不会有守法的积极性，也不会有守法的主动性，更不会有守法的创造性。 所谓“积极守法”，是指以法律的主人的姿态，自觉地、主动地、创造性地按照法律的

3、规定，在法律的激励下，去做一切有利于法治的事。,三、守法的根据与理由 引子：1、苏格拉底之死与守法 “越狱就是正当的吗？被不公正地指控并被判决有罪的人逃避法律的制裁就是正当的吗？人有没有一种服从任何法律的义务？” （色诺芬回忆苏格拉底，吴永泉译，商务印书馆1984年版，第167页。） 2、安提戈涅 索福克勒斯著名悲剧安提戈涅（Antigone）中讲了这样一个故事：流亡者波吕涅刻斯为抢夺哥哥的王位，率外邦军队前来攻打自己的祖国忒拜城。两军交战时两兄弟自相残杀而死，他们的舅父克瑞翁被长老们推为新国王。 克瑞翁指责波吕涅刻斯背叛祖国 ，作为惩罚向全体市民宣布，不许人埋葬，谁违反禁令，谁就会在大街上被

4、群众用石头砸死 。可是，波吕涅刻斯的妹妹安提戈涅，勇敢地埋葬了哥哥。,剧中，当她决定冒死出去埋葬她的哥哥时，曾经和她的小妹妹伊斯墨涅之间有这样一段对话： 伊斯墨涅：“你真的要去埋葬我们的哥哥吗？” 安提戈涅：“我要对哥哥尽我的义务，也是替你尽你的义务，我不愿意让人们看到我背弃我的哥哥。” 伊斯墨涅：“可是克瑞翁的禁令已经颁布了啊！” 安提戈涅：“他没有权利阻止我埋葬我的亲人。”,伊斯墨涅：“姐姐啊，现在只剩下我们两个人了，如果我们触犯法律，违抗国王的命令，就将被人们乱石砸死，会死得比哥哥更凄惨。我们处在强权的控制下，只好服从这道命令，甚至更严厉的命令。因此我祈求鬼神原谅我，既然受压迫，我只好服

5、从当权的人。” 安提戈涅：“我不求你也这样做，你打算做什么人就做什么人吧，我却要去埋葬哥哥。我遵守神圣的天条而赴死，我将同我们亲爱的哥哥在一起，亲爱的人陪伴着亲爱的人，我将永远躺在那里。至于你，只要你愿意，你就藐视天神，藐视天条吧。” 伊斯墨涅：“我并不藐视天条，只是没有力量和城邦对抗。” 安提戈涅：“你可以这样推托。不说了，我现在要去埋葬我最亲爱的哥哥！” ,安提戈涅如此藐视法令，“以身试法”，克瑞翁非常愤怒。剧本中这样写道： 克瑞翁问：“承认不承认这件事是你做的？” 安提戈涅：“我承认是我做的。” 克瑞翁：“你知道有禁葬的命令吗?” 安提戈涅：“当然知道，这是公布了的。” 克瑞翁：“你敢违

6、背我的法令吗？” 安提戈涅：“我敢！你说的话也算是法律吗？宙斯从没有宣布过这样的法律，正义之神也没有制定这样的法令让人们遵守，一个凡人的命令就能废除天神制定的永恒不变的律条吗？它的存在不限于今日和昨日，是永久的！我不会因为害怕别人而违背天条，以致在神面前受到惩罚。我知道我会死的，我遭遇这命运并不感到痛苦，但是，如果哥哥死后得不到埋葬，我却会痛苦到极点！”,分析： 苏格拉底和安提戈涅的故事引发我们深思的一个问题就是：当法律违背公民良知或社会正义的时候，公民是否应该服从法律？ 由此出发，进一步探讨公民服从法律的理由是什么，也就是公民守法的理由问题。 关于公民守法理由问题是西方法哲学界的一个重要理论

7、命题。关于这个命题有不同的理论学说，概括起来主要有社会契约论、功利主义论、暴力威慑论和法律正当论四种。,（一）社会契约论 按照社会契约论的逻辑，公民之所以要遵守法律，是因为他们都是社会契约的当事人，作为这个契约的当事人，应该遵守契约的内容，遵守自己同意的政府和法律。 （二）功利主义论 这种理论认为，当法律能给公民或社会带来更多的利益或者能够更好地防范风险并因此而减少可能的损失时，公民就遵守法律。 1、功利主义思想的最早渊源可以追溯到古希腊。智者学派思想家普罗泰戈拉提出，人的主观功利需求是其行为的唯一动因。 2、伊壁鸠鲁学派进一步提出了享乐主义，把避苦求乐视作人的行为的具体动机。 3、19世纪，

8、边沁首创功利主义法学。,古典自然法学家霍布斯就曾说过“当遵守法律比不遵守法律似乎给他们自己带来更大好处或更小坏处时，他们才会愿意去遵守”。（霍布斯论公民，贵州人民出版社2003年版，第53页。） 当代的经济分析法学则视人为“经济人”。其代表人波斯纳认为：“服从法律更多的是一个利益刺激问题，而不是敬重和尊重的问题。”（波斯纳法理学，中国政法大学出版社1994年版，第297页。）,（三）暴力威慑论 暴力威慑论把公民的守法理由归结于国家强制力的威慑和惩戒作用。 （四）法律正当论 法律正当论试图从公民法律信仰的角度回答公民为什么守法。这种理论认为，公民之所以守法，是因为法律具有形式合法和内容合法的要件

9、。 昂格尔认为：“人们遵守法律的主要原因在于，集体成员在信念上接受了这些法律，并且能够在行为上体现这些法律所表达的价值观。”（昂格尔现代社会中的法律，译林出版社2001年版，第29页。）,第二节 执法,一、执法的概念和特征 （一）执法的概念 指国家行政机关和法律委托的组织及其公职人员依照法定职权和程序行使行政管理权，贯彻实施国家权力机关即立法机关所制定的法律的活动。 （二）执法的特征 第一，执法主体的特定性和国家代表性。 第二，执法具有主动性和单方意志性。 第三，执法内容广泛性和依据的多样性。 第四，执法具有很大的自由裁量性与程序性。,二、执法的功能 1、实施法律 2、实现政府管理职能 3、保

10、障公民权利 三、 执法的分类 （一）抽象执法和具体执法 根据执法的内容和效力的不同，执法可以分为抽象执法和具体执法。 （二）羁束性执法和自由裁量性执法 以执法受法律规范拘束的程度为标准，可以分为羁束性执法和自由裁量性执法。,（三）依职权的执法和依申请的执法 以行政机关的执法是否主动进行为标准，可以分为依职权的执法和依申请的执法。 （四）强制性执法和非强制性执法 以执法行为是否需要行政相对人同意为标准，可以分为强制性执法和非强制性执法。 四、执法体系 执法体系是指由具有不同的职权和管理范围的行政机关、社会组织执行法律而构成的相互分工、相互配合的和谐整体。,（一）政府的执法 （二）政府工作部门的执

11、法 （三）法律授权的社会组织的执法 1企事业组织的执法。 2. 一般社会组织、社会团体的执法。 3. 基层群众性自治组织的执法。 4仲裁组织和裁决组织的执法。 5. 技术检验、鉴定机构的执法。 6. 合法成立的保安组织的执法。,（四） 行政委托的社会组织的执法 五、执法的基本原则 （一）合法性原则 1、执法主体要合法 2、执法内容要合法 3、执法程序要合法 （二）合理性原则 （三）正当程序原则 执法的程序正当性标准主要有三： 第一，行政主体严格按照法定程序行使权力、履行职责； 第二，要保证相对人的听证权、辩论权、回避权、知情权等程序性权利在行政活动中受到承认和保护； 第三，行政程序公开。,（四

12、）效率原则 （五）诚实守信原则 （六）责任原则,案例1：郝劲松vs铁道部 2006年春运前后两天，郝劲松分别买了从北京南站到石景山南的车票，价格为1.5元和2元。当年4月，他以春运涨价不经听证向北京市第一中级人民法院提交了诉状。郝劲松认为根据价格法中引入的听证制度，从2003年起铁道部每年春运涨价都没有经过听证程序，属于“违法”。 价格法规定，我国“制定关系群众切身利益的公用事业价格应当建立听证会制度，由政府价格主管部门主持，征求消费者、经营者和有关方面的意见，论证其必要性、可行性。”,铁道部称，国务院批准的“方案”规定，对于非跨局运行的旅客列车票价浮动，铁路局有权依据“方案”在规定幅度内自主

13、决定票价浮动。郝劲松乘坐的7095次列车属于北京铁路局管辖内列车，在其“自主决定”的范围内。 法院审理认为，此案中的春运通知是依据国务院批准的国家计委关于公布部分旅客列车票价实行政府指导价执行方案的通知所作的。该方案决定了春运期间部分列车的票价，并就浮动范围和幅度进行了设定。铁道部作出的春运通知并不具有价格制定的性质，仅是对方案相关内容的进一步明确，因此春运通知不需要履行批准及听证程序。 因此郝劲松要求铁道部赔偿0.5元的诉讼请求缺乏事实及法律依据，法院不予支持。,案例2：湖南嘉禾拆迁事件 湖南省郴州市嘉禾县，为了帮助一家名为珠泉商贸城置业有限公司的企业，在当地搞商贸城开发，不仅在该工程的开工

14、仪式上打出这一系列的大标语，“谁不顾嘉禾的面子谁就被摘帽子”；“谁工作通不开面子，谁就要换位子”；“谁影响嘉禾一阵子，我就影响他一辈子” 政府还专门出台了所谓“四包”“两停”政策四包是指，凡是在政府有公职的人，在规定期限内包做好亲属的拆迁补偿评估，包签订相关协议，包在规定期限内腾房并交付各种证件，包做好妥善安置工作。两停则是指，谁没有完成“四包”责任，谁就将面临暂停原单位工作，停发工资的惩罚。以行政命令的形式，要求公职人员负责各自亲属的拆迁工作，如果不能够按照开发商的要求拆迁的话，将被暂停工作、停发工资，甚至是被开除或下放到边远地区。记者粗略统计，从去年7月份“四包”“两停”政策出台到现在，嘉

15、禾县已经有160多名工职人员受到牵连，其中至少有 67名因为其亲属对拆迁提出质疑，或拒绝在拆迁同意书上签字而被调离原工作岗位，因此，“四包”“两停”政策又被当地人称为是“株连政策”。,材料一 某市为加强道路交通管理，规范日益混乱的交通秩序，决定出台一项新举措，由交通管理部门向市民发布通告，凡自行摄录下机动车辆违章行驶、停放的照片、录像资料，送经交通管理部门确认后，被采用并在当地电视台播出的，一律奖励人民币200元300元。此举使许多市民踊跃参与，积极举报违章车辆，当地的交通秩序一时间明显好转，市民满意。新闻报道后，省内甚至外省不少城市都来取经、学习。但与此同时，也发生了一些意想不到的事：有违章

16、驾车者去往不愿被别人知道的地方，电视台将车辆及背景播出后，引起家庭关系、同事关系紧张，甚至影响了当事人此后的正常生活的；有乘车人以肖像权、名誉权受到侵害，把电视台、交管部门告上法庭的；有违章司机被单位开除，认为是交管部门超范围行使权力引起的；有抢拍者被违章车辆故意撞伤后，向交管部门索赔的；甚至有利用偷拍照片向驾车人索要高额“保密费”的，等等。报刊将上述新闻披露后，某市治理交通秩序的举措引起了社会不同看法和较大争议。 材料来源：2003年国家司法考试试卷四,材料二 2002年7月，某港资企业投资2.7亿元人民币与内地某市自来水公司签订合作合同，经营该市污水处理。享有规章制定权的该市政府为此还专门

17、制定了污水处理专营管理办法，对港方作出一系列承诺，并规定政府承担污水处理费优先支付和差额补足的义务，该办法至合作期结束时废止。 2005年2月市政府以合作项目系国家明令禁止的变相对外融资举债的“固定回报“项目，违反了国务院办公厅关于妥善处理现有保证外方投资固定回报项目有关问题的通知的精神，属于应清理、废止、撤销的范围为由，作出“关于废止污水处理专营管理办法的决定“，但并未将该决定告知合作公司和港方。港方认为市政府的做法不当，理由是：其一，国务院文件明确要求，各级政府对涉及固定回报的外商投资项目应“充分协商“、“妥善处理“，市政府事前不做充分论证，事后也不通知对方，违反了文件精神；其二，1998

18、年9月国务院通知中已明令禁止审批新的“固定回报“项目，而污水处理合作项目是2002年经过市政府同意、省外经贸厅审批、原国家外经贸部备案后成立的手续齐全、程序合法的项目。 请运用执法原则对上述行政执法行为进行评价。,第三节 司法,一、司法的概念 指国家司法机关依据法定职权和法定程序，具体运用法律处理案件的专门活动。 二、司法的特征 1. 主体的特殊性 2程序的法定性 3裁决的权威性,三、司法体系 中国：,美国： 1、联邦法庭系统,最高法庭（Us Supreme Court ）,巡回上诉法庭 （Us Circuit Court of Appeals ）,联邦上诉法庭 （Us Court of Ap

19、peals for the Fed Circuit ）,税务 法庭 （Us Tax Ct ）,区域 法庭 （Us District Ct ）,国贸 法庭 （Us Ct of International Trade）,联邦法权 申张法庭 （Us Ct Fed Claims ）,2、州法庭系统（各州略有不同）,州最高法院(State Supreme Ct),中级上诉法院(并非每州都有) ( Intermediate Appellate Cts),高等法院(Superior Ct),郡法院 (County Ct of Limited Jurisdiction),地方法院(Municipal Ct),

20、德国：,联 邦 宪 法 法 院,州 宪 法 法 院,普通法院,劳动法院,行政法院,社会福利法院,财税法院,联邦普通法院,州高级法院,州中级法院,州初级法院,联邦劳动法院,高级劳动法院,初级劳动法院,联邦行政法院,高等行政法院,初级行政法院,联邦社会福利法院,高等社会福利法院,初级社会福利法院,联邦财税法院,州财税法院,法国：主要是三大体系,即普通法院、行政法院和宪法委员会 。,宪 法 委 员 会,普通法院,行政法院,地方法院,上诉法院,最高法院,地方行政法院,上诉行政法院,最高行政法院,四、司法权 司法权是国家权力的重要组成部分，是国家特定的专门机关依法所享有的将法律适用于具体案件，并对案件作

21、出裁判的权力，是根据法律进行社会矫正和社会救济的权力。 法院的审判权、检察院的检察权和监督权。 案例：广西法官全身伤痕死在看守所案 2007年3月22日，桂林市检察院传唤黎朝阳 3月23日，黎朝阳以“涉嫌受贿罪”被收押在桂林市第一看守所 3月24日，黎朝阳妻子接到黎被拘留通知书 3月25日、26日，黎朝阳的亲属两次送钱物到桂林市第一看守所，均未见到黎朝阳 3月26日，黎朝阳被转送至兴安看守所 4月2日，接到法院通知后到看守所得知黎朝阳死亡 4月3日，在殡仪馆见到黎朝阳尸体，全身伤痕累累。当晚转送至桂林市殡仪馆保存 4月4日，法医在桂林市殡仪馆解剖室对黎朝阳尸体进行解剖鉴定 4月20日，黎朝阳家

22、人上网发帖喊冤,家属贴在中国法院网和博客上的死者照片,五、司法的基本原则,（一）司法公正原则 一次不公的司法判断比多次不平的举动为祸尤烈。因为这些不公的举动不过弄脏了水流，而不公的判断则把水源败坏了。 培根 1公正是司法工作的灵魂、生命和永恒主题，是保障公民权利、维护社会正义的最后一道屏障和安全网，也是建设法治国家的一项必备条件。 2司法公正指司法机关在行使司法权的过程中严格依法独立的、不偏不倚的进行司法活动。 3司法公正既包括实体公正也包括程序公正。,二、以事实为根据，以法律为准绳原则 （法治原则） 客观事实与法律事实 所谓客观真实，是指案件的真实情况。 所谓法律真实，是指法官依据当事人所提

23、供的证据，按照实体法和程序法的相关规定所认定的案件事实。 案例：某厂工人李涛和同事张明关系很好。2002年3月，李涛向张明借了1万5千元钱并给张明写了借条，约定年底还钱。2003年2月，李涛和弟弟李春一起到张明家将钱还给了张明。张明称李涛写的借条被他弄丢了，李涛考虑到两人的特殊关系，没有在意，和李春就回去了。2003年5月，李涛突然收到了法院的传票，原来张明拿着李涛写的借条到法院起诉了李涛，声称李涛没有还钱。李涛很生气，开庭时带着李春作证，而法院却判决其李涛返还张明1万5千元。,三、司法平等原则 四、司法独立原则 1司法独立原则的含义 （1）国家的司法权只能由国家的司法机关统一行使，其他任何组

24、织和个人无权行使此项权力； （2）司法机关依法独立行使职权，不受其他行政机关、团体和个人的干涉； （3）司法机关处理案件，必须依照法律规定，准确地适用法律。 2贯彻司法权独立原则，必须正确认识司法机关和国家权力机关、行政机关的关系。 3我国法院独立行使审判权，是指法院独立，不是指审判员独立，是机关独立而不是个人独立。 五、司法责任原则,案例：巴尔扎克禁治产中的司法问题 法律知识： 所谓禁治产，简单点讲就是禁止管理财产，对于无民事行为能力人和限制民事能力人或有酗酒、吸毒、赌博和有奢侈消费等恶习的人进行约束的制度。由监护人来代替被宣告禁治产的人来代为管理财产。禁治产制度早在罗马法中就有规定，拿破仑时期所制定的民法典沿袭了这一制度，反映在拿破仑法典第486条。 故事梗概： 德埃斯巴侯爵、冉勒诺、德埃斯巴侯爵夫人、 德拉斯蒂涅男爵、荷拉斯毕安训名医、 冉于勒包比诺法官,