第十四章商检索赔不可抗力仲裁.ppt

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1、第十四章 商品检验、索赔、不可抗力与仲裁,2019/7/14,2,本章目录,第一节 商品检验 第二节 违约与索赔 第三节 不可抗力 第四节 仲裁,2019/7/14,3,第一节 商品检验,商品检验(Commodity Inspection), 是指在国际货物买卖中,商品检验机构对卖方拟交付货物或已交付货物的品质、规格、数量、包装、卫生、安全等项目所进行的检验、鉴定和管理工作。同时还包括根据一国法律或政府法令的规定所进行的安全、卫生、健康、环境保护等条件的检验和动植物病虫害的检疫工作。,2019/7/14,4,一、商品检验机构,在国际贸易中，从事商品检验的机构大致有三种： 1、官方商品检验机构，

2、即政府设立的检验机构； 2、非官方商品检验机构，由私人或同业公会、协会开设的公证行或公证人； 3、生产厂商制造厂商或使用单位的化验室、检验室。,2019/7/14,5,我国的商检机构主要有： 中华人民共和国国家质量鉴督检验检疫总局及该局在各地设立的分支机构，主管全国出入境卫生检验、动植物检疫、商品检验、鉴定、认证和监督管理 中国检验认证（集团）有限公司,2019/7/14,6,二、法定检验,法定检验是指出入境检验检疫部门和其它检验机构根据国家的法律、法规及有关规定，对规定的进出口商品或有关的检验检疫事项进行强制性的检验或检疫。 属于法定检验的商品，未经过检验检疫程序或虽经过该程序但不符合法律法

3、规规定的，不允许输入或输出，更不得上市销售使用。,2019/7/14,7,三、约定检验,买卖双方根据合同约定对商品进行检验 （一）在出口国检验 工厂检验 装船前或装船时检验 采用这种规定方法，卖方取得商检机构出具的各项检验证书，表明所交货物的品质和重量等与合同规定相符，就意味着卖方按质按量履行了合同的各项义务。此后，即使买方对货物进行复验发现问题，也无权对卖方所交货物提出异议和索赔。,2019/7/14,8,（二）在进口国检验 目的港、目的地卸货时检验 用户所在地检验 采用这种检验方法，买方在目的港卸货时发现货物质量、重量与合同规定不符，卖方要承担责任。,2019/7/14,9,（三）在出口国

4、检验、在进口国复验 装运地的商检机构检验货物后出具检验证明，作为卖方议付货款的凭证之一。 货到目的地后，由双方约定的检验机构在规定期限内复验货物，并出具复验证明，复验中如发现交货品质、重量或数量与合同规定不符而责任属于卖方时，买方可凭复验证明向卖方提出索赔。,2019/7/14,10,四、检验方法和检验标准,根据具体的商品，可以采用感官检验法、化学检验法、物理检验法、微生物学检验法等。 我国商检法规定，凡国家“法律、法规规定有强制性标准或者其它必须执行的检验标准的进出口商品，依照法律、行政法规规定的检验标准检验”；未规定检验标准的，“依照对外贸易合同约定的检验标准检验”。,2019/7/14,

5、11,五、商品检验证书,商品检验证书是指商检机构依据有关规定对进出口商品进行检验或鉴定后出具的检验证明文件。 商品检验证书起着公证证明作用，是买卖双方交接货物、结算货款、进行索赔和理赔的依据之一，也是进出口通关、征收关税、计收运费的凭证。,2019/7/14,12,案例分析1,进口方委托银行开出的信用证上规定：卖方须提交“商品净重检验证书”。进口商在收到货物后，发现除质量不符外，卖方仅提供重量单。买方立即委托开证行向议付行提出拒付，但货款已经押出。事后，议付行向开证行催付货款，并解释卖方所附的重量单即为净重检验证书。问：（1）重量单与净重检验证书一样吗？（2）开证行能否拒付货款给议付行？,20

6、19/7/14,13,六、合同中的检验条款,须包含以下五个方面的内容： （一）有关检验权的规定。 （二）检验或复验的时间和地点。 （三）检验机构。 （四）检验标准和方法。 （五）检验项目和检验证书及买卖双方商定的其它内容。,2019/7/14,14,第二节 违约与索赔,一、争议与违约责任 （一）争议与解决争议的办法 争议，也称异议，是指交易的一方认为另一方未能全部或部分履行合同规定的责任与义务而引起的业务纠纷。 产生争议的原因 ：卖方违约；买方违约；买卖双方均负有违约责任；合同条款的规定欠明确、欠详细、欠具体；其他原因，如买卖双方对不可抗力认识不一致。,2019/7/14,15,解决争议的办法

7、 协商，通过友好协商的方式解决。 调解，由双方当事人自愿将争议提交选定的调解机构按调解程序进行调解。 仲裁，双方当事人自愿把争议提交给双方同意的仲裁机构进行裁决。 诉讼，通过协商、调解均不能解决争议，双方没有签订仲裁协议，那么双方当事人中任何一方可以向有管辖权的法院起诉。,2019/7/14,16,（二）违约及其法律后果 违约是指买卖双方的任何一方违反合同规定义务的行为。 违约方应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。只有发生不可抗力事件致使一方违约 ，才能根据合同规定或者法律规定免除违约责任。 各国的法律和国际组织的文件对违约行为、违约的法律后果以及对该后果的处理有不同的规定和解

8、释。,2019/7/14,17,联合国国际货物销售合同公约将违约分为根本性违约和非根本性违约。 根本性违约：“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违反合同”，如卖方完全不交货，买方无理拒收货物、拒付货款 。一方当事人根本违约，另一方当事人可以宣告合同无效，并可要求损害赔偿。 非根本性违约：尚未达到根本违反合同程度的违约。受损方只能要求损害赔偿，而不能宣告合同无效。,2019/7/14,18,二、索赔,（一）索赔的概念 在进出口贸易中，损害赔偿是最主要的，也是最常用的违约补救措施。 索赔：在国际贸易中，合同一方当事人违约

9、使另一方当事人遭受损失，受损失的一方向对方提出要求损害赔偿的行为。 理赔：一方对于另一方提出的索赔要求进行处理。,2019/7/14,19,（二）买卖合同中的索赔条款 进出口合同一般只订立“异议与索赔条款”，买卖大宗货物或机械设备类商品的合同可同时订立“罚金条款”。 1、异议与索赔条款 异议与索赔条款的主要内容包括索赔依据、索赔期限、索赔金额等。 索赔依据包括法律依据与事实依据。法律依据指买卖合同以及合同适用的有关国家法律和国际惯例的规定。事实依据指违约的事实真相及其书面证明。,2019/7/14,20,2、罚金条款 罚金条款亦称违约金条款，主要规定一方未按合同规定履行其义务时，应向对方支付一

10、定数额的约定罚金，以补偿对方的损失。 罚金的数额通常取决于违约时间的长短，按合同金额的百分比确定，并规定罚金的最高限额。支付罚金之后依然要履行合同。,2019/7/14,21,第三节 不可抗力,不可抗力在货物买卖合同签订以后，不是由于订约者任何一方当事人的过失或疏忽，而是由于发生了当事人不能预见和预防，又无法避免和克服的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同。 发生不可抗力事件，遭受意外事故的一方，可以免除履行合同的责任或延期履行合同。,2019/7/14,22,一、不可抗力的认定 构成不可抗力须具备三个条件： （1）意外事件发生在合同签订之后；（2）不是由于任何一方当事人的故意或过失造成；

11、 （3）当事人无法预见、无法控制、无法避免和不可克服事件的发生及其造成的后果。,2019/7/14,23,国际上对不可抗力无统一明确的解释，通常包括两种情况：一种是自然原因引起的，如水灾、旱灾、暴风雪、地震等；另一种是社会原因引起的，如战争、罢工、政府禁令等。 商业风险往往也无法预见和不可避免，与不可抗力事件的根本区别在于一方当事人承担了风险损失后，还要继续履行合同义务。,2019/7/14,24,案例分析2,国内某公司与某外商签订一份农产品出口合同，签约的日期为9月1日，合同规定装船日期为1012月份。但9月中旬以后，国内市场该产品价格上涨，该公司因亏损过高不能出口，经查发现国内市场产品涨价

12、的原因是7月中旬产地曾发生过严重水灾，货源受损所致。请问：在此情况下我方是否可以利用不可抗力条款来免除责任？本案中我方应吸取什么教训？,2019/7/14,25,二 、不可抗力的处理 不可抗力引起的后果主要有两种：解除合同；延期履行。 具体处理方式要根据不可抗力对履行合同造成的影响程度而定，也可以由双方当事人在合同中作具体规定。合同没规定时，如果不可抗力使合同的履行成为不可能，可解除合同；如果不可抗力只是暂时阻碍了合同履行，则只能延迟履行合同。,2019/7/14,26,三、 不可抗力的通知与证明 不可抗力事件发生后，违约方必须及时通知另一方，提供必要的证明文件，提出处理意见。如果因未及时通知

13、而使另一方受到损害，则应负赔偿责任。 在合同的不可抗力条款中应明确规定发生不可抗力后通知对方的期限和方式。 出具不可抗力事件证明文件的机构，大多为当地商会。在我国，由中国国际贸易促进委员会（即中国国际商会）出具。,2019/7/14,27,四 、合同中的不可抗力条款 不可抗力条款的内容：不可抗力事件的范围，事件发生后通知对方的期限，出具证明文件的机构以及不可抗力事件的后果。 不可抗力条款的形式：概括式，对不可抗力事件作笼统的提示；列举式，逐一订明不可抗力事件的种类；综合式，将概括式和列举式结合在一起。,2019/7/14,28,第四节 仲裁,一 、仲裁的含义与特点 仲裁：买卖双方达成协议，自愿

14、将有关争议交给双方同意的仲裁机构进行裁决。 仲裁方式既有自愿性，又有强制性。自愿性主要体现在仲裁的提起要有双方达成的协议，双方当事人可自行选定仲裁机构、仲裁规则和仲裁员；强制性则表现在仲裁裁决是终局性的，双方必须遵照执行。,2019/7/14,29,二、 仲裁协议 仲裁协议是争议双方为使用仲裁方式解决争议而达成的书面协议。 没有仲裁协议，一方申请仲裁时，仲裁机构不予受理。,2019/7/14,30,（一）仲裁协议的形式 仲裁协议必须是书面的，有两种形式。一种是合同中的仲裁条款，即在争议发生前，合同当事人在买卖合同中订立仲裁条款；另一种是提交仲裁协议，即双方当事人在合同争议发生后订立的提交仲裁的

15、协议。,2019/7/14,31,(二)仲裁协议的内容 提请仲裁的争议范围。 仲裁地点。有三种规定方法：买方国家、卖方国家和双方同意的第三国。 仲裁机构。一般选择常设仲裁机构。 仲裁规则。一般适用选定的仲裁机构制定的仲裁规则。 仲裁裁决的效力。订立仲裁协议时，通常都规定仲裁裁决是终局的，对双方当事人均有约束力。 仲裁费用的负担。一般规定由败诉方承担 。,2019/7/14,32,(三)仲裁协议的作用 表明双方当事人在争议发生时自愿提交仲裁，双方当事人在协商或调解不成时只能以仲裁方式解决争议，任何一方不得向法院起诉。 使仲裁机构取得对争议案件的管辖权。 排除法院对争议案件的管辖权。,2019/7

16、/14,33,三 、仲裁程序 （一）提出仲裁申请 （二）组织仲裁庭 （三）审理案件 仲裁庭审理案件的形式有两种：一是开庭审理，二是书面审理 （四）裁决与执行 当事人对于仲裁裁决书，应依照其中所规定的时间自动履行。一方当事人不履行的，另一方当事人可以向法院申请强制执行。,2019/7/14,34,四、合同中的仲裁条款,在中国进行仲裁 在被诉方所在国进行仲裁 在双方同意的第三国进行仲裁,2019/7/14,35,1、联合国国际货物销售合同公约将违约区分为（ ）。 A.根本性违约和非根本性违约 B.违反要件和违反担保 C.重要违约和一般违约 D.严重违约和轻微违约 2、国际贸易双方发生争议，可以通过

17、仲裁解决，大多数国家规定（ ）。 A.仲裁裁决是终局的 B.仲裁裁决可被合同的当事人推翻 C.当事人不服仲裁裁决可以再向法院起诉 D. 当事人不服仲裁裁决可以再次申请仲裁 3、在国际货物销售合同中的商品检验条款中，关于检验时间和地点，目前使用最多的是（ ）。 A.在出口国检验 B.在进口国检验 C.出口国检验，进口国复验 D.在运输工具上检验 4、仲裁裁决一经作出，即对双方具有约束力，如果败诉方不肯自愿执行裁决，那么胜诉方（ ）。 A.可以要求仲裁机构强制当事人执行 B.可向法院申请强制执行 C.可以向法院起诉，要求法院重新判决 D.可以强制对方当事人执行,2019/7/14,36,5、卖方欲

18、使买方在目的港对所收货物的质量和重量无权提出异议，应该在合同中规定（ ）。 A.以离岸品质，离岸重量为准 B.以到岸品质，到岸重量为准 C.在进口国检验 D.在出口国检验，进口国复验 6、交易的一方认为对方未能全部或部分履行合同规定的责任与义务而产生的业务纠纷是（ ）。 A. 理赔 B. 争议 C.索赔 D.违约 7、买卖合同、相关法律和国际惯例的规定，是索赔时的（ ）。 A.事实依据 B.法律依据 C.违约证据 D.违约证明 8、合同规定的检验机构出具的检验证书可以作为索赔的（ ）。 A. 事实依据 B. 法律依据 C. 索赔金额 D.违约证明 9、双方当事人在合同中明确规定“货物运抵目的港

19、后30天内索赔”。这种索赔期限是（ ）。 A.法定索赔期限 B.约定索赔期限 C.固定索赔期限 D.无效索赔期限,2019/7/14,37,10不可抗力免除了遭受事故的一方当事人（ ）。 A.履行合同的责任 B.损害赔偿的责任 C.交付货物或者支付货款的责任 D.合同责任 11、在合同中逐一列明不可抗力事件的种类，这是（ ）。 A.综合式规定 B.列举式规定 C.概括式规定 D.具体规定 12、以仲裁方式解决双方争议的必要条件是（ ）。 A.交易双方当事人订有仲裁协议 B.交易双方当事人订有合同 C.交易双方当事人口头同意将争议提交仲裁 D.当事人不向法院起诉 13、中国国际经济贸易仲裁委员会是我国的（ ）。 A.常设仲裁机构 B.仲裁裁决执行机构 C.临时仲裁机构 D.仲裁执行机构 14、关于不可抗力的说法正确的是（ ）。 A.不可抗力就是意外事故 B.发生不可抗力之后当事人无须履行合同 C.如果不可抗力使合同履行成为不可能，双方可解除合同 D.发生不可抗力后双方的合同终止,