六章公司法.ppt

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1、第六章 公 司 法,第一节 公司法总论,一、公司的产生与发展 （一）公司的起源 1、大陆起源说。 2、海上起源说。 3、综合起源说。,（二）公司的演变,1、近代早期公司的发展。 2、近代晚期公司的发展。 3、18世纪末至19世纪中期公司的发展。 4、19世纪中后期至二战前公司的发展。 5、第二次世界大战后公司的发展。,一、公司的概念及特征,(一) 公司的概念 公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的社团法人。 1、公司具有独立的法人资格 （1）依法设立 （2）独立财产 （3）独立责任,2、公司是社团组织，具有社团性 社团法人和财团法人 3、公司以营利目的，具有营利性,三、公司人格否认制

2、度 公司人格否认制度,又称“刺破公司的面纱”或“揭开公司面纱”，指为阻止公司独立法人人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与其背后的股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令公司股东对公司的债权或公共利益直接负责的一种法律措施。,关联交易:关系人间利用关联关系进行的交易。 控股股东:出资额占有限责任公司资本总额50以上或其持有的股份占股份有限公司股本总额50以上的股东；出资额或持有股份的比例虽然不足50，但依其出资额或持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。,实际控制人指通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司

3、行为的人。 高级管理人员指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。 关联关系指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。,四、公司的分类,1、以股东的责任范围为标准，分无限公司、两合公司、股份两合公司、有限公司和股份有限公司 2、以公司间的关系为标准，分总公司与分公司、母公司与子公司,例 甲公司为国有独资公司，乙公司为甲公司独资举办的子公司。2005年，甲公司出资70、乙公司出资30，投资创办丙有限责任公司，甲公司总经理王某兼任该公司的董事长。请根据这些情况和下列各问中设定的条件

4、回答问题： (1)设乙公司对外负债100余万元无力偿还，而该债务是在甲公司决策、指示下以乙公司的名义进行贸易造成的，甲公司对此债务的责任应如何判定? A甲公司不承担责任 B甲公司应承担全部责任 C甲公司应承担主要责任 D甲公司应承担次要责任 (2)设王某代表丙公司作出一项投资决策，结果导致丙公司损失50余万元，该损失应由谁承担? A由甲公司承担70，乙公司承担30 B由甲公司全部承担 C由王某个人承担 D由丙公司承担,3、以信用基础为标准，分人合公司与资合公司及人合兼资合公司 人合公司:公司的经营活动以股东个人信用而非公司资本的多寡为基础的公司。 资合公司:公司的经营活动以公司的资本规模而非股

5、东个人信用为基础的公司。 人合兼资合公司:公司的设立和经营同时依赖于股东个人信用和公司资本规模，兼有上述两类公司的特点。,4、以股份转让方式为标准，分封闭式公司与开放式公司 封闭式公司指公司股本全部由设立公司的股东拥有，且其股份不能在证券市场上自由转让的公司。 开放式公司是指可以按法定程序公开招股，股东人数无法定限制，股份可以在证券市场公开自由转让的公司。,五、公司的权利能力和行为能力,（一）公司的权利能力 权利能力：公司作为法律主体依法享有权利和承担义务的资格。 1公司权利能力的起始与终止 起于成立(营业执照签发)，终于终止(注销登记),2公司权利能力的限制,(1)经营范围的限制 例甲股份有

6、限公司经董事会决议，变更公司章程，在其营业范围中增加“制售成衣”一项，但尚未向工商行政部门办理变更登记手续。董事长刘某未经授权与乙纺织厂签订一项定购布料的合同。对甲公司与乙纺织厂之间的购货合同，下列判断中正确的是? A因甲公司尚未办理营业范围的变更登记手续，故无效 B因董事长刘某未经授权，故无效 C尽管甲公司的行为违反了登记管理方面的规定，但购货合同有效 D购货合同如获得甲公司的追认即有效,(2)投资能力和担保能力的限制,例1 某有限公司注册资本为100万元，净资产颇为100万元，该公司董事会准备对外投资以寻求发展，下列各项，属于公司法)对转投资的限制的是? A不超过50万元 B不超过60万元

7、 C不得对另一合伙企业投资 D不得对另一股份公司投资 例2 甲公司注册资金为120万元，主营建材，乙厂为生产瓷砖的合伙企业。甲公司为稳定货源，决定投资30万元入伙乙厂。对此项投资的效力，下列表述哪一项是正确的? A须经甲公司股东会全体通过方为有效 B须经甲公司董事会全体通过方为有效 C须经乙厂全体合伙人同意方为有效 D无效,（二）行为能力,1、行为能力涵义 指公司基于自己的意思表示，以自己的行为独立取得权利和承担义务的能力。 2、实现方式 两个阶段： （1）公司的意思能力通过公司的法人机关来形成和表示，公司的法人机关由股东会(股东大会)、董事会和监事会组成。 （2）公司的行为能力由公司的法定代

8、表人实现。,六、各国公司的立法,主要在公司的分类上与我国不同,第二节 一般的有限责任公司,一、有限责任公司的概念,有限责任公司是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。,二、有限责任公司的设立 公司设立是指设立人依法定条件和程序，为组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的法律行为。,（一）有限责任公司的设立条件 1、股东符合法定人数 2、股东出资符合法定要求 达到法定资本最低限额。 出资方式必须符合法律规定。 3、股东共同制定公司章程 4、其他条件,例4.2.1 甲、乙、丙共同设立一有限责任公司，从事速冻汤圆的生产。甲以现金出资12000元，乙以

9、自己拥有的一台机器设备出资，经评估作价10000元，丙打算用自己拥有的专利技术出资，那么，丙的出资最多可为多少? A8000元 B18000元 C3万元 D50万元 例4.2.2 甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一有限责任公司，以商品批发为主，其中甲、乙打算以货币出资，分别为20万元和60万元，丙以实物出资，经评估机构评估为20万元，丁拟以劳务出资，戊拟以自己的姓名使用权出资。在本案中，丁、戊的出资是否合法有效? A可以 B不可以 C经其他股东同意后可以 D经登记机关认可后可以,（二）公司设立的原则 1、自由设立主义 2、特许设立主义 3、核准主义 4、准则主义 注： 我国公司法对设立有限公司和股

10、份公司基本上采严格准则主义。,（三）公司设立登记,1、公司名称预先核准 （1）预先核准的公司名称保留期为6个月。 （2）一般依次由以下四部分组成： 行政区划+商号(字号)+行业+组织形式 如: “江苏云天纺织有限责任公司” “江苏春兰制冷设备股份有限公司”,例4.2.3甲、乙、丙、丁、戊拟共同组建一有限责任公司，以商品批发为主。甲、乙、丙、丁分别为未来的公司取一个名称，其中可以采用的是？ A.北京大地商贸公司 B.北京666商品贸易有限责任公司 C.中国北京商品贸易国际发展有限公司 D.北京汇通商品贸易有限责任公司 答案D。,2、公司设立登记程序,（1）设立有限公司，应由全体股东指定的代表或共

11、同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。 （2）设立国有独资公司，应由国务院或地方政府授权的国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记。 （3）设立股份公司，应由董事会向登记机关申请设立登记。,三、有限公司的组织机构 股东会（权力机构) 董事会及经理(执行机构) 监事会(监察机构),（一）股东会 1、组成和职权(公司法第38条) 2、股东会会议的召开（定期、临时） 3、表决程序（资本多数决）,（二）董事会(执行董事) 及经理 1、董事会的组成、任期和职权(第47条) 2、董事会会议的召开和议事规则 3、 经理(第50条) （董事会的执行机构）,【例4.2.4】下列何人可以担任公司的董事?

12、A某甲，35岁，大学文化，市文化局副科长，精力充沛，愿意在公司兼职 B某乙，46岁，为人忠诚，人生坎坷，顽强刚毅，不惜贷款10万元为其身在农村、患尿毒症的妻子治病 C某丙，50岁，高小文化，灵活但不善与人合作，1985年曾因倒卖粮票被判刑3年 D某丁，55岁，原某研究所高级工程师，上个月被法院以受贿罪判处有期徒刑2年，缓刑2年。某丁不服，申诉称其所受钱财是劳动所得,（三）监事会 (监事) 1、监事会的组成和任期 董事、高级管理人员不得兼任监事 2、监事会(监事)的职权(第54条) 3、监事会议事规则,公司法第147条： 有下列情形之一者不得担任董事、监事、高级管理人员： （1）无民事行为能力或

13、限制民事行为能力： （2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年； （3）担任破产清算的公司、企业的董事或厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年； （4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年； （5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。 违反上述规定的选举、委派或聘任无效。 任职期间出现上述情形的，公司应当解除其职务。,第三节 特殊的有限责任公司,一、一人有限责任公司 一

14、人有限责任公司是指只有一个自然人股东或一个法人股东的有限责任公司。 （一）章程与组织机构,（二）对一人有限公司的风险防范措施 1、严格的资本确定原则 2、“计划生育”制度 3、身份公示制度 4、强制审计制度 5、推定混同制度,二、国有独资公司 国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。 1、章程 2、特殊的组织机构 (1) 股东会 （2)董事会、经理 （3)监事会,第四节 股份有限公司,一、股份有限公司概述,(一)股份有限公司概念 简称股份公司，是指其全部资本分为等额股份，股东以其所认购的股份为限对公司承担责任，公司以

15、其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。 （二）设立方式 1、发起设立 2、募集设立,二、股份有限公司的设立 （一）设立条件 1、发起人符合法定人数 2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额 ； 3、股份发行、筹办事项符合法律规定； 4、发起人制定公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过； 5、名称，组织机构，公司住所。,各类公司最低资本限额,A有限公司：一般3万元，一人公司10万元； B股份公司：500万元 C商业银行（实缴货币资本） （1）全国性商行：十亿元人民币； （2）城市合作商行：一亿元人民币； （3）农村合作商行：五千万元人民币。 D拍卖公司 （1）一般：一百万元人民币；

16、 （2）经营文物拍卖的：一千万元人民币。 E证券公司 （1）经纪类：五千万元人民币； （2）综合类：据经营项目分为一亿、五亿元。 F保险公司（实缴货币资本） ：二亿元人民币。,【例】国企火炬化工厂与国企火星化工原料厂决定共同作为发起人，组建股份公司。章程规定公司注册资本为人民币5千万元。火炬化工厂以厂房、机器设备和土地使用权出资，经评估作价400万元；火星化工原料厂以原料及厂房出费，经评估作价200万元；另火炬化工厂还以本厂商标及专利出资，经评估作价1100万元。公司将以募集方式设立，除发起人按规定认购的股份外，其余股份向社会公开募集。试析： (1)发起人是否符合法定人数? (2)公司注册资本

17、是否符合法定最低限额? (3)发起人的出资是否符合法律规定?,（二）设立程序 设立方式：发起设立和募集设立 1、 发起设立方式 公司名称预准 认购股份 缴清股款 召开创立大会选举董事会、监事会 董事会申请设立登记 公告成立。,2、募集设立方式 办理公司名称预先核准。 发起人认购股份。 制作招股说明书。 签订承销协议和代收股款协议 申请批准募股。 公开募股。 召开创立大会。 申请设立登记。 公司成立,3、股份有限公司发起人的义务和责任 (1)发起人的出资义务与责任 （2)发起人的其他责任,三、股份有限公司的组织机构 由股东大会、董事会和经理、监事会组成,1股东大会 (1)组成和职权(第100条)

18、 (2)股东大会的召开 (3)股东大会的召集和主持 (4)股东大会的保障措施 (5)表决程序与规则 直接投票制 累积投票制 指股东大会选举董事或者监事时，每股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。,【例】华夏农用物资采购股份有限公司的股东大会在下列何种情形下不需要在2个月内召开临时股东大会？ A公司股本为1500万元，未弥补的亏损达200万 B持有公司股份5的股东请求时 C董事会认为必要时 D公司章程所定董事人数为9人，因种种原因现有董事人数为6人 【答案】ABD,2、董事会及经理 (1) 董事会组成、任期和职权 (2) 董事会会议的召开 (3)董事会表决规则

19、 (4) 经理 3、监事会,【例】 “猛妞”奶业股份有限公司2005年股东大会会议由董事会召集于北京京西宾馆召开，但董事长赵某因个人惹上官司正在法院诉讼，焦头烂额，无法出席主持；副董事长武某因股东大会的某项决议事项可能撤换他的公司职务，故意不上班，不履行职务，请问如何处理？ A由半数以上董事共同推举一名董事主持 B监事会应当及时主持 C连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持 D可以诉请法院强制副董事长履行职务 【答案】A,三、上市公司组织机构的特别规定 上市公司是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。 1、上市公司重大事项决策制度 2、独立董事制度 3

20、、董事会秘书制度 4、“关联董事”的回避制度,【例】请判断下列关于上市公司“毛驴”牌唇膏生产销售股份有限公司的表述错误的有（ ） A该上市公司在一年内购买重大资产超过公司资产总额百分之二十的，应当由股东大会作出决议 B该上市公司可以设董事会秘书 C该上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，但可以代理其他董事行使表决权。 D该上市公司可以设立独立董事 【答案】ABCD,四、股份有限公司股份的发行和转让 1、公司股份的含义与分类 股份是股份有限公司特有的概念，它是股份有限公司资本最基本的构成单位。,依据不同标准，可划分为不同的种类： (1)普通股与优先股

21、。 (2)表决权股与无表决权股。 (3)记名股与无记名胜。 (4)额面股与无额面股。 （5）国家股、法人股、个人股、外资股。,2、股份有限公司的股份转让 (1)转让场所 (2)转让方式 背书 交付 (3) 对特殊主体转让股份的限制 发起人的股份、公开发行股份前已发行的股份、董事、监事、高管,第五节 公司其他,一、公司的财务、会计 1、公司的财务会计报告 (1) 资产负债表 (2) 损益表 (3) 财务状况变动表 (4) 利润分配表 (5) 财务情况说明书,2、公积金 公积金是指企业根据法律和企业章程的规定提留备用，不作为股利分配的部分所得或收益。 盈余公积金是指企业依法或依企业章程从企业的利润

22、中提取的公积金。 资本公积金是指直接由资本、资产或其受益所形成的公积金。,二、公司的合并、分立 1、公司合并 吸收合并，即一个公司吸收其他公司，吸收方保留，被吸收方解散。 公式：A+B=A 新设合并，即两个以上公司合并设立一个新的公司，合并各方解散。 公式： A+B=C,2、公司分立 新设分立，即原公司解散，原公司分为两个以上的新的企业法人。 新设分立：A=B+C 解散分立：A=B+C 派生分立，即原公司继续存在，由其中分离出来的部分形成新的法人。 派生分立：A=AB 存续分立：A=AB,1甲公司于05年10月召开股东会议，决议公司解散，分立为A公司和B公司。双方约定平均分担甲公司的债权和债务

23、。甲公司的债权人乙公司于2006年3月向法院起诉，要求分立后的两家公司对其债务进行清偿。对于本案叙述正确的是哪些？ A甲公司是解散分立 B甲公司是存续分立 C乙公司只能要求A公司和B公司各自清偿其债务的一半 D乙公司既可以要求A公司清偿其全部债务，也可以要求B公司清偿其全部债务 【答案】AD,三、公司的解散和清算 1、公司解散 公司解散是指公司因发生章程规定或法律规定的解散事由而停止业务活动，最终失去法律人格的法律行为。,（1）公司解散的原因 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现； 股东会或者股东大会决议解散； 因公司合并或者分立需要解散； 公司违反法律、行政法规的规定

24、被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； 股东请求法院解散公司。,(2)公司免于解散而存续 (3)公司解散的法律后果 除合并、分立和破产的外，解散的公司应当依照公司法规定的程序进行清算。 解散的公司，其法人资格仍然存在，但公司的权利能力仅限于清算活动必要的范围内。 公司原有的法定代表人和业务执行机关丧失权力，由清算人接替之。,2、公司的清算 （1)成立清算组 (2)清算组的职权、义务和责任 (3)清算程序 通知和公告 制定清算方案和处分公司财产 清算结束,【例】杭州张小水剪刀有限责任公司因章程规定营业期限届满而解散，成立了清算组。清算组在清算期间实施下列行为哪些是错误的？ A为抵偿甲公司债务而承揽甲公司的一项工程 B以清算组为原告起诉一债务人 C留足偿债资金后将公司财产按比例分配给各股东 D从公司财产中优先支付清算费用 【答案】AC,