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1、中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 企业重组与清算相关法律知识 袁 森 庚 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 主要教学内容 一、相关法律知识对理解税法的作用 二、相关法律与企业重组业务 三、相关法律与企业清算业务 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 一、相关法律知识对理解税法的作用 任何一个国家的法律都是由许多部门法构成的一个 法律体系。如果把这样的法律体系比喻为蜘蛛网， 那么税法只是法律之网中的一个点，与其他法律必 然存在千丝万缕的联系，税法中的企业重组与清算 业务也是如此，例如与公司法、破产法、合同法等 相关法律。对这些涉税相关法律知识甚至法理的掌 握，一定有助于
2、更加准确理解税法的条文与精神。 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 1.问题列举 问题一 企业由法人转变为个人独资企业、合伙企业等非法 人组织，或将登记注册地转移至中华人民共和国境 外（包括港澳台地区），应视同企业进行清算、分 配，股东重新投资成立新企业。企业的全部资产以 及股东投资的计税基础均应以公允价值为基础确定 。 问：为什么？ 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 财税200959号的立法宗旨 1.在企业重组业务中贯彻落实以公允价值为计税基础的需要。而 以公允价值为计税基础是与公司独立人格的公司法原理一致 的。 2.公允价值为计税基础导致纳税能力不足，出现特殊性税务处理
3、的政策。 3.特殊性税务处理会导致递延纳税优惠的可能以及重组业务税收 风险防范保障的可能，企业会出现滥用特殊性税务处理的可 能。为规范之，发布财税200959号。 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 问题二 1.被合并企业的亏损不得在合并企业结转弥补； 2.企业分立相关企业的亏损不得相互结转弥补； 3.注销的被合并或被分立企业未享受完的税收优惠，不再由存续 企业承继；合并或分立而新设的企业不得再承继或重新享受上 述优惠。但企业有关生产经营项目的所得享受的税收优惠承继 。 4.企业清算所得包括：经营期间所得、清算所得与股东分配所得 。 问：为什么？ 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院
4、 * 问题三 A公司有股东a、b、c、d四个股东，经营一年后，a股 东把股权转让给e，转让前， A公司欠B公司债务100 万元。 B公司同时要求原a股东承担连带责任， a不答 应， B公司同时要求a提供不承担责任的法律依据。 问：原a股东是否应承担连带责任？是否应提供不承 担连带责任的法律依据？ 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 问题四 A公司与B公司合资设立C公司，注册资本一个亿。 A公司以土地、厂房出资，B公司以现金出资。 A公 司与B公司各占50%的股权。 A公司以土地、厂房 原值2000万元，出资时评估为5000万元。 问： A公司与C公司什么法律关系？对A公司是否应 征税？
5、如何征税？ 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 税法规定 企业以非货币性资产出资，按照增值税暂行条例实施细则第四条和企 业所得税法实施条例第二十五条的规定，企业用以出资的非货币性资产， 应当视同销售，缴纳增值税和企业所得税。 按照财税2002191号文件的规定， 以无形资产、不动产投资入股，参与接受 投资方利润分配，共同承担投资风险的行为，不征收营业税。也就是说，如 果不是共同承担投资风险，对外投资的无形资产、不动产要缴纳营业税。 同样是以非货币性资产出资，增值税、企业所得税要视同销售，营业税不视 同转让，从法理来分析，以上规定是否符合法学原理以及公司法原理？ 中共国家税务总局党校 国
6、家税务干部学院 * 问题五 母子公司、总公司与分公司税收责任如何承担 A:企业所得税：汇总纳税。 B：流转税？总公司对分公司税收责任是否承担连带责任？ C：企业所得税法实施条例第49条：企业之间支付的管理费 、企业内营业机构之间支付的租金和特许权使用费，以及非银 行企业内营业机构之间支付的利息，不得扣除。 问：为什么？ 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 问题六 关于股东出资不到位的税收问题 国税函2009312号文件规定，凡企业投资者在规定期限内未缴足其应缴 资本额的，该企业对外借款所发生的利息，相当于投资者实缴资本额与在 规定期限内应缴资本额的差额应计付的利息，其不属于企业合理的支
7、出， 应由企业投资者负担，不得在计算企业应纳税所得额时扣除。 总局文件的规定是否合理？ 公司法第三十一条规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出 资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该 出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 2.问题解析 公司的界定与税法的理解 公司（法人所得税纳税主体）是依照公司法设立的营利性社 团法人组织。公司具有独立法人资格，有自己独立人格，独 立的法人财产，以其全部财产对公司的债务独立承担责任， 使其区别于其股东。股东以其出资额承担有限责任。而且母 公司与子公司之间，总公司与分
8、公司之间的关系及法律责任 在公司法中都是有明确界定的。 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 公司的有限责任 有限责任制度是现代公司乃至整个法人制度的基本特征，被 称之为现代公司法的基石。上世纪初，美国哥伦比亚大学校 长巴特尔（Butler）就断言，有限责任形态的公司乃现代最 伟大的创举，以至于蒸汽机以及电的发明亦无法与其媲美。 所有所得税的计税原理都是建立在公司独立法人资格和股东 有限责任制度的基础上，这也是理解税法的基石和钥匙。 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 二、相关法律与企业重组业务 1.企业重组法律关系的主体 企业重组 一方当事人 双方当事人 三方当事人 企业改变法
9、律形式 债务重组（以资抵债） 资产收购（非股权支付） 债务重组（以股抵债） 股权收购 合并 资产收购（股权支付） 分立 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 债务重组（以资抵债）法律关系主体 房产80万 抵债权100万元 A公司 B公司 （债务人） （债权人） 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 资产收购（非股权支付）法律关系主体 现金8000万 土地一块 A公司 B公司 （购买方） （出卖方） 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 债务重组（以股抵债）法律关系主体 甲方 乙方 第三方 A公司 B公司 B公司股东a.b.c （债权人）100万元 （债务人） 各出资100万
10、出资比例各33% 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 债务重组（以股抵债）法律关系主体 甲方 乙方 第三方 A公司 B公司 B公司股东a.b.c.A 各出资100万 出资比例各25% 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 资产收购（股权支付）法律关系主体 甲方 乙方 第三方 A公司 B公司 B公司股东a.b.c （出卖方） （购买方） 各出资100万 软件（100万） 出资比例各33% 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 资产收购（股权支付）法律关系主体 甲方 乙方 第三方 A公司 B公司 B公司股东a.b.c.A 各出资100万 软件（100万）出资比例各25% 中共国
11、家税务总局党校 国家税务干部学院 * 股权收购（非股权支付）法律关系主体 甲方 第三方 乙方 A公司 B公司 B公司股东a.b.c （购买方） （出卖方） 各出资100万 现金（150万） 出资比例各33% 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 股权收购（非股权支付）法律关系主体 甲方 第三方 乙方 A公司 B公司 B公司股东a.b.c.A a.b.c各出资50万 A出资150万 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 股权收购（股权支付）法律关系主体 甲方 第三方 第三方 乙方 A公司股东a.b.c A公司 B公司 B公司股东d.e.f 各出资600万 （购买方） （出卖方） 各出
12、资100万 出资比例各33% 股权（180万元） 出资比例各33% 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 股权收购（股权支付）法律关系主体 甲方 第三方 第三方 乙方 A公司股东a.b.c A公司 B公司 B公司股东d.e.f a.b.c各出资540万 d.e.f各出资40万 d.e.f出资60万 a.b.c出资60万 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 吸收合并法律关系主体 第三方 甲方 乙方 第三方 A公司股东a.b.c A公司 B公司 B公司股东d.e.f 各出资600万 （吸收方） （被吸收方） 各出资100万 出资比例各33% 出资比例各33% 中共国家税务总局党校 国
13、家税务干部学院 * 吸收合并法律关系主体 A公司 A公司股东a.b.c. d.e.f a.b.c各出资600万 e.f.g各出资100万 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 新设合并法律关系主体 第三方 甲方 乙方 第三方 A公司股东a.b.c A公司 B公司 B公司股东d.e.f 各出资600万 （被合并方） （被合并方） 各出资100万 出资比例各33% 出资比例各33% 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 新设合并法律关系主体 C公司 C公司股东a.b.c. d.e.f a.b.c各出资600万 e.f.g各出资100万 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 企业分
14、立法律关系主体 C公司 C公司股东a.b.c. e.f.g a.b.c各出资600万 e.f.g各出资100万 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 企业分立法律关系主体 第三方 甲方 乙方 第三方 A公司股东a.b.c A公司 B公司 B公司股东e.f.g 各出资600万 （被分立方） （被分立方） 各出资100万 出资比例各33% 出资比例各33% 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 2.企业重组日的确定 （1）法律形式的改变：新企业开业登记 （2）债务重组：重组合同生效日或股权变更手续日 （3）股权收购：转让协议生效且完成股权变更手续日 （4）资产收购：转让协议生效且资产实
15、际交割日或股 权变更手续日 （5）企业合并：工商登记变更日 （6）企业分立：工商登记变更日 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 合同生效日 a. 合同约定生效日 b.批准、登记之日 c.当事人约定附期限的：自期限届至时生效 d.当事人约定附条件的：自条件成就时生效 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 三、相关法律与企业清算业务 1.需要清算企业的范围 企业重组中需要按清算处理的企业； 按公司法、企业破产法等规定需要进行清 算的企业 。 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 公司法规定的公司解散之情形（T181） 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其 他解散事由出
16、现； 股东会或者股东大会决议解散； 因公司合并或者分立需要解散 。 人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散； 依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销； 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * T183 公司经营管理发生严重困难，继续存续 会使股东利益受到重大损失，通过其他 途径不能解决的，持有公司全部股东表 决权百分之十以上的股东，可以请求人 民法院解散公司。 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 公司解散无需清算的特殊规定（T184） 公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二） 项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当 在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始 清算
17、。 因公司合并或者分立需要解散时无需进行清算； 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 公司解散、清算的所得税处理 财税200959号、财税200960号文件规定，被合并 、分立企业及其股东都应按清算进行所得税处理。 而按照公司法的规定，公司因合并、分立而解 散时不需要进行清算。二者的差异如何理解？ 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 问题分析 企业所得税法 第21条：在计算应纳税所得额时，企业财务、会计 处理办法与税收法律、行政法规的规定不一致的， 应当依照税收法律、行政法规的规定计算。 第20条：本章规定的收入、扣除的具体范围、标准 和资产的税务处理的具体办法，由国务院财政、税
18、 务主管部门规定。 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 问题分析 财税200959号 根据中华人民共和国企业所得税法第二十条和中华人民共和国企 业所得税法实施条例（国务院令第512号）第七十五条规定，现就企 业重组所涉及的企业所得税具体处理问题通知如下： 财税200960号 根据中华人民共和国企业所得税法第五十三条、第五十五条和中 华人民共和国企业所得税法实施条例(国务院令第512号)第十一条规定 ，现就企业清算有关所得税处理问题通知如下： 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 2.清算程序 成立清算组，开始清算； 通知或公告债权人并进行债权登记，债权人向清算组申报其债权 清算组
19、清理公司财产、编制资产负债表和财产清单，并制定清算 方案 处置资产，包括收回应收账款、变卖非货币资产等 清偿债务 分配剩余财产 制作清算报告，申请注销公司登记 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 3.清算应注意问题 人民法院受理破产申请后滞纳金是否计算的问题 别除权与税收优先权的冲突问题 破产人财产的确定 破产费用或清算费用的确定 共益债务的认定 清偿顺序的确定 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 某公司申请破产时所有的财产为1亿： 其中8000万元设置抵押（欠税前设置的抵押为5000 万元，欠税后设置的抵押为3000万元）； 破产费用、欠工资、保险金：2000万元； 欠税款：1000万元 问：所欠税是否能执行到位？ 中共国家税务总局党校 国家税务干部学院 * 累了吧，下次见！ 谢谢合作！