【合同范文】20XX年买卖合同[1].docx

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1、第 1 页 20XX 年买卖合同1 特征码 yyYpOdPfzNLsWDMIlqnD 这篇 20XX 年买卖合同由整理提供，希望对大家有所启发！ 买卖合同的概念 买卖合同是一方转移标的物的所有权于另一方，另一方支 付价款的合同。转 相关书籍移所有权的一方为出卖人或卖方， 支付价款而取得所有权的一方为买受人或者买方。 买卖是商品交换最普遍的形式，也是典型的有偿合同。根 据合同法第 174 条、第 175 条的规定，法律对其他有偿合同的 事项未作规定时，参照买卖合同的规定；互易等移转标的物所 有权的合同，也参照买卖合同的规定。 买卖合同的特征 1买卖合同是有偿合同。买卖合同的实质是以等价有偿方 式

2、转让标的物的所有权，即出卖人移转标的物的所有权于买方， 买方向出卖人支付价款。这是买卖合同的基本特征，使其与赠 与合同相区别。是有偿民事法律行为。 2买卖合同是双务合同。在买卖合同中，买方和卖方都享 有一定的权利，承担一定的义务。而且，其权利和义务存在对 应关系，即买方的权利就是卖方的义务，买方的义务就是卖方 的权利。是双务民事法律行为。 第 2 页 3买卖合同是诺成合同。买卖合同自双方当事人意思表示 一致就可以成立，不需要交付标的物。 4买卖合同一般是不要式合同。通常情况下，买卖合同的 成立、有效并不需要具备一定的形式，但法律另有规定者除外。 5.买卖合同是双方民事法律行为。 编辑本段 买卖

3、合同违约金的比例的司法解释 买卖合同违约金的比例的司法解释1 法定违约金是指法 律法规中明文规定的违约金数额或比例； 约定违约金是指合同 双方当事人在签订合同时约定的违约金数额或比例。 如果当事 人在合同中只对违约金做了原则性的规定，没有具体约定违约 金的比例或数额，则应该按照相关法规条例的具体规定处理； 如果有关条例也没有明确规定违约金比例的，则应该按照民 法通则及合同法中关于承担违约金责任的一般原则执行。 如果合同中没有规定违约金的条款，但只要由于违约造成了对 方的损失，违约方就应向对方支付赔偿金。该赔偿金的数额， 可按照签订合同时有效的有关条例的规定执行，有关条例对违 约金比例未作规定，

4、而违约又未给对方造成损失的，可以根据 实际情况酌情处理。下面谈谈法定违约金与约定违约金数额的 确定和适用。 一、法定违约金 第 3 页 合同对违约金作了原则性规定，且有关条例规定了违约金 比例，适用法定违约金。在此情况下，由于合同的内容、违约 的性质、程度的不同，确定违约金的方法与数额也有所不同。 ， 有关条例明确规定了违约金比例的，即可以按照该比例直接计 算出违约金的数额。例如工矿产品购销合同条例第 35 条第 5 项规定，逾期交货的，应比照中国人民银行有关延期付款的 规定，按逾期交货总值计算，向需方偿付逾期交货的违约金。 这里明确规定了延期交货的违约金比例为每日万分之三。又如 如工承揽合同

5、条例第 21 条第 4 项规定，逾期交付定作物， 应当按照合同规定，向定作方偿付违约金。以酬金计算的，每 逾期一天，按逾期交付部分的酬金总额的千分之一偿付违约金。 由此可见，延期履行合同的法定违约金的计算标准是固定的。 各种滞期费、滞纳金等适用如上规定。第二，有关法规只规定 了违约金一定比例范围。这需要通过受理案件的人民法院或合 同仲裁机关确定一定的比率，才能计算出违约金的数额。如 工矿产品购销合同条例第 35 条第 1 项规定，供方不能交货 的，应向需方偿付违约金。通用产品的违约金为不能交货部分 货款总值的 1%至 5%。一般来讲，不履行或不完全履行合同的法 定违约金为一定的比例范围。 二、

6、约定违约金 由于约定违约金的比例法律无明文规定，因此在实践处理 中也不一致。有的认为约定违约金的数额不能超过法定违约金， 第 4 页 超过的就是无效，但实际中也常常遇到约定违约金过高的问题。 究竟应如何确定约定违约金的比例或数额？下面从几个方面谈 谈笔者看法。约定违约金的限额为违约部分的货款或酬金的总 额，这里既包括不履行或不完全履行合同的违约金，也包括延 期履行合同的各种违约金。从法律上讲， 民法通则第 122 条 第 2 项规定，当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向 另一方支付一定数额的违约金。该法条对约定违约金的数额未 作限制，允许当事人用约定违约金来弥补某些法定违约金过低 的缺陷

7、。如工矿产品购销合同条例规定通用产品的法定违 约金的比例只是违约部分货款的百分之一至百分之五。这就使 一些不法商人有可乘之机，如供货方在因市场行情变化使自己 产品变为紧俏时，可能径行违反合同不供货，即使按数额支付 违约金，仍大有利可图。这显然不处利于社会主义经济秩序的 稳定，不利于保护合同当事人的合法权益。因此，法律规定当 事人通过协商，在法定违约金之上议定约定违约金是完全必要 的。通过较高的约定违约金可以起到预防违约的积极作用。但 这样的约定也不是无限制的，根据民法通则的公 公平原则和诚实信用原则，以及司法实践中的惯例，将约定违 第 5 页 约金的数额限制在违约部分的货款总额或酬金总额之下较

8、为适 宜。但如果有关条例对违约金数额有特别规定的，应按特别规 定办。如公路货物运输合同实施细则第 19 条第 1 项规定， 违约金数额由双方商订，同等对待，一般不应超过违约金部分 运量应计运费的 10%。对此，约定违约金的比例也应为违约部 分运量应计运费的 10%。值得注意的是，这里所说的对违约金 数额的限制，不同于违约方对另一方的实际损失所做的赔偿。 民法通则第 122 条第 1 款规定，当事人一方违反合同的赔 偿责任，应相当于另一方因此所受到的损失。如一份购销合同 的货款总值为 5 万元，违约金为 1 万元。如果由于供方未履行 合同，使需方受到了 6 万元的经济损失。对此，违约的供方除 支

9、付 1 万元的违约金外，还应赔偿 5 万元的经济损失。在司法 实践中，对具体合同的违约金条款进行认定时，应首先看其是 否符合订立经济合同的一般原则性规定。即要看其是否有显失 公平、是否有胁迫或欺诈等情况的存在。如果属于合同法 中关于无效经济合同规定的，则应认定该违约金条款为无效。 编辑本段 法律特征 合同法第 130 条规定：买卖合同为出卖人转移标的物 的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。从这个定义可以 看出，买卖合同为双务合同、有偿合同、诺成合同、不要式合 同。现就几个一般性问题作一简单探讨。 第 6 页 (一)双务与有偿并非一一对应的关系。即并非所有的有偿 合同均属于双务合同，并非所有

10、的单务合同均属于无偿合同。 一般来说，双务合同中的“债务”必须是合同生效以后的债务， 而在自然人之间的借款合同，由于其为要物合同，则标的物的 交付非为合同生效以后的债务，而为合同生效的条件，不属于 债务。因此如果是有偿的自然人之间的借款合同，仍属于单务 合同，但为有偿合同。因此双务、单务与有偿、无偿之间的关 系为：凡双务合同必为有偿合同，凡无偿合同必为单务合同。 但有偿合同不一定是双务合同，单务合同不一定是无偿合同。 (二)对于合同书面形式要求的认识。买卖合同不要求必须 采用书面形式，因此 合同法是民法重要的组成部分为不要式合 同无疑。但是合同法规定借款合同合同法第 197 条)、 租赁期限为

11、 6 个月以上的租赁合同(第 215 条)、融资租赁合同 (第 238 条)、建设工程合同(第 270 条)、技术开发合同(第 330 条)、技术转让合同(第 342 条)都应当采取书面形式。除租赁合 同如果没有采用书面形式，法律规定转化为不定期租赁合同， 其他合同是否成立或者生效，法律没有规定。多数学者认为这 种书面形式的要求不属于合同的成立或生效要件，而应当属于 倡导性条款。 “形式不是主要的，重要的在于当事人之间是否真 正存在一个合同。如果合同已经得到履行，即使没有以规定或 者约定的书面形式订立，合同也应当是成立的。 ”但从合同法 第 36 条的规定来看，却有探讨的必要。第 36 条规定

12、：法律、 第 7 页 行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人 未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合 同成立。根据这条规定，当事人未采用书面形式的情况下，只 有当一方履行主要义务，对方接受的，该合同成立。可见如果 当事人未采用书面形式，而且没有后面的实际履行行为，则合 同未成立。因此我们可以得出结论，即书面形式应当是合同的 成立要件。 (三)买卖合同的标的物必须是有体物，不包括财产权。既 然合同法第 130 条明确规定为“移转标的物的所有权” ，因 此中国买卖合同的标的物不包括其他财产权，如债权、知识产 权等，对于这些权利的买卖应当是参照买卖合同的有关规定处 理

13、。 合同法的这条规定参考了联合国国际货物销售合同公 约 ，但有值得探讨的余地。国际货物销售合同公约的目的在于 规范国际间的“货物”买卖，因此其标的物当然属于有体物， 而且应当是动产。该公约第 2 条还特别规定“本公约不适用于 以下销售：(a)购买供私人、家人或家庭使用的货物的销售，除 非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理 由知道这些货物是购买供任何这种使用；(b)经由拍卖的销售； (c)根据法律执行令状或其他令状的销售；(d)公债、股票、投 资证券、流通票据或货币的销售；(e)船舶、船只、气垫船或飞 机的销售；(f)电力的销售。 ” 而作这样的规定，恰恰是由于国际间货物买卖本

14、身的特点 第 8 页 所决定的。因为许多权利的买卖只有在一个特定的国家范围内 才能得到承认，如果放到一个国际环境中去，往往会产生许多 额外的问题。如国际技术转让必须单独制定规则等。但是国内 的买卖则不受这种限制，故合同法将买卖合同的标的物局 限于有体物，值得商榷。从制定分则合同的根本目的出发，即 尽可能准确、有效地规范典型交易行为，既然没有明显的理由 区分有体物的买卖和权利的买卖，在买卖合同中排斥权利买卖， 没有法律上的理由。 虽然合 同法本身规范知识产权的转让，即技术转让合同，但是对于其 他权利的买卖则没有规范，而这就给法律适用留下了很大的空 白，对于司法实践和理论探讨都是不利的。另外合同法

15、的规定 与其他现行立法也有一定的冲突，如拍卖法第 3 条规定： 是指以公开竞价的形式，将特定物品或者财产权利转让给应价 者的买卖方式。根据这一条规定，财产权的转让也是买卖的一 种。这给将来的法律适用也会带来一定的困难。当然， 合同法 虽然没有规定有关权利等标的物的买卖，但是根据合同法 第 174 条的规定，仍然可以参照该法的有关规定处理。 第 9 页 编辑本段 几类特殊的合同 分期付款买卖 分期付款买卖，是指买受人将其应付的总价款，在一定期 限内分次向出卖人 相关书籍支付的买卖合同。其特点在于，合 同成立之时，出卖人将标的物交付给买受人，价款则依合同约 定分期支付。除法律另有规定或合同另有约定

16、外，标的物的所 有权自出卖人交付时起转移给买受人。买受人应按期履行支付 价金的义务，若未按期付款，应承担违约责任。 根据合同法规定，分期付款买卖的买受人未支付到期价款 的金额达到全部价款的 1/5，出卖人可以要求买受人支付全部 价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支 付该标的物的使用费。 样品买卖 样品买卖，又称货样买卖，是指标的物品质依一定样品而 定的买卖。当事人约定依样品买卖的，视为出卖人保证交付的 货物与样品具有同一品质，其意义是出卖人提供一种质量担保。 样品买卖的当事人应当封存样品，并可对样品质量作出说明。 出卖人交付的标的物应当与样品及其说明的质量相同。样品买 卖的买

17、受人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使出卖人交付的标的 物与样品相同，买受人仍有权要求其交付符合同种物通常质量 标准的标的物。 第 10 页 试用买卖 试用买卖，又称为试验买卖，是指合同成立时出卖人将标 的物交付给买受人试用，买受人在试用期间内决定是否购买的 买卖。此类买卖合同常见于新产品的买卖。一般认为，试用买 卖合同属于附停止条件的买卖合同，即在所附买卖条件成就前， 出卖人应将标的物交付给买受人试验使用，最终是否同意购买 取决于买受人的意愿。试用期间届满，买受人对是否购买标的 物未作表示的，视为购买。 拍卖 根据我国拍卖法，拍卖是指以公开竟价的形式，将特定物 品或财产权利转让给应价者的买卖方式。

18、具体地说，买卖公开 进行，参加竟拍的人在拍卖现场根据拍卖师的叫价决定是否应 价，当某人的应价经拍卖师三次叫价无人竞价时，拍卖师以落 槌或以其他公开表示拍定的方式确认买卖成交。 房屋买卖合同 房屋买卖合同是指出卖人将房屋所有权依约转给买受人所 有，买受人支付价金的买卖合同。房屋买卖合同与一般买卖合 同的不同之处，在于房屋属于不动产，对于房屋买卖法律有如 下特别规定： 1房屋买卖合同需要采用书面形式，买卖双方需将买卖房 屋的位置、面积、价金等约定于书面。 2在城镇买卖房屋之所有权须经房屋登记机构登记后，才 第 11 页 发生转移，如未登记，即使交付，也不发生权利转移效果。 3出卖共有房屋或出租房屋

19、时，其他共有人或承租人享有 同等条件下的优先购买权。 编辑本段 双方当事人的义务 出卖人的主要义务 1交付标的物。交付标的物是出卖人的首要义务，也是买 卖合同最重要的合 法院同目的。标的物的交付可分为现实交付 和观念交付。现实交付是指标的物交由买受人实际占有；观念 交付包括返还请求权让与、占有改定和简易交付。 2转移标的物的所有权。 买卖合同以转移标的物 所有权为目的，因此出卖人负有转 移标的物所有权归买受人的义务。为保证出卖人能够转移标的 物的所有权归买受人，出卖人出卖的标的物应当属于出卖人所 有或者出卖人有权处分；法律、行政法规禁止或者限制转让的 标的物，依照其规定（合同法第 132 条）

20、 。 依合同法第 133 条的规定，除法律另有规定或者当事 人另有约定外，标的物所有权自标的物交付时其转移。所以， 在一般情形下，交付标的物即可转移物的所有权。但对于法律 有特别规定的动产和不动产，因其所有权的转移须办理特别的 手续，出卖人应依约约定协助买受人办理所有权转移的登记等 有关的过户手续，并交付相关的产权证明给买受人。 合同法 第 12 页 第 134 条规定：“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行 支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。 ”因此， 若当事人有此约定，则虽将交付标的物也不转移所有权。 合同 法第 137 条规定：“出卖具有知识产权的计算机软件等标的 物的

21、，除法律另有规定或者当事人另有约定的以外，该标的物 的知识产权不属于买受人。 ”因此，在买卖的标的物为知识产权 的载体时，除法律另有规定或者当事人另有约定外，出卖人仅 负有转移标的物所有权的义务，而不负有转 移知识产权的义务，买受人也不能取得标的物的知识产权。 为保障买受人取得所有权，出卖人应担保其出卖的标的物 的所有权完全转移于买受人，第三人不能对标的物主张任何权 利。除法律另有规定外，出卖人就交付的标的物负有保证第三 人不得向买受人主张任何权利的义务（合同法第 150 条） ， 这就是出卖人的权利瑕疵担保义务。但买受人于订立合同时知 道或者应当知道第三人对买卖的标的物享有权利时，则出卖人

22、不负权利瑕疵担保义务（合同法第 151 条） 。2 除法律另有规定外，出卖人交付的标的物上有权利瑕疵， 不能完全转移所有权于买受人的，买受人有权要求减少价款或 第 13 页 者解除合同。在买受人未支付价款时，其有确切证据证明第三 人可能就标的物主张权利的，买受人有权中止支付相应的价款， 除非出卖人提供适当的担保（合同法第 152 条） 。 权利瑕疵担保义务。权利瑕疵担保义务是指出卖人就其所 移转的标的物，担保不受他人追夺以及不存在未告知权利负担 的义务。标的物的权利瑕疵，可表现为出卖人未告知该标的物 上负担着第三人的权利，或者是出卖人未告知标的物无权处分。 根据合同法的规定，权利瑕疵须为在买卖

23、合同成立时即已存在， 且于合同成立后仍未能除去，同时买受人不知道权利瑕疵的存 在，否则，出卖人不承担权利瑕疵担保责任。标的物存在权利 瑕疵时，买受人可请求出卖人除去权利负担，并可根据债务不 履行的规定，请求出卖人负不履行债务或损害赔偿的责任。 物的瑕疵担保义务。是指出卖人就其所交付的标的物具备 约定或法定品质所负的担保义务。即出卖人须保证标的物移转 于买受人之后，不存在品质或使用价值降低、效用减弱的瑕疵。 标的物欠缺约定或法定品质的，称为物的瑕疵。依其被发现的 难易程度，物的瑕疵可划分为表面瑕疵和隐蔽瑕疵。 认定物的瑕疵的标准，合同有约定的，依合同约定；如无 约定而由出卖人提供标的物的样品或有

24、关标的物的质量说明的， 以该样品或说明的质量标准为依据。不存在上述两种依据时， 如当事人事后协商标准，依协商标准；如无协商标准，按照合 同的有关条款或交易习惯所确定的标准。如标准仍不能确定的， 第 14 页 按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的， 按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 标的物瑕疵应由出卖人负担保义务时，如有瑕疵，买受人 可以请求减少价款，也可以要求出卖人更换、修理，或者自行 修理，费用由出卖人负担。因标的物的瑕疵使合同目的不能实 现时，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。 因标的物主物有瑕疵而解除合同时，解除合同的效力及于 从物；反之，从物有瑕疵的，仅

25、能部分解除合同，解除的效力 不及主物。标的物为数物时，其中一物有瑕疵的，买受人仅得 就有瑕疵的物解除合同；数物之价值不能分离的，则可就数物 解除合同；买卖标的物是分批交付的，买受人只能就不能达到 合同目的的该批标的物部分解除合同，但各批标的物有关联的， 则可就该批以及以后的各批标的物解除合同。 买受人的主要义务 1支付价款。价款是买受人获取标的物的所有权的对价。 依合同的约定向出卖人支付价款，是买受人的主要义务。买受 人须按合同约定的数额、时间、地点支付价款，并不得违反法 律以及公共秩序和善良风俗。合同无约定或约定不明的，应依 法律规定、参照交易惯例确定。 2受领标的物。对于出卖人交付标的物及

26、其有关权利和凭 证，买受人有及时受领义务。 3对标的物检查通知的义务。买受人受领标的物后，应当 第 15 页 在当事人约定或法定期限内，依通常程序尽快检查标的物。若 发现应由出卖人负担保责任的瑕疵时，应妥善保管标的物并将 其瑕疵立即通知出卖人。 编辑本段 如何签订买卖合同 一、合同名称 （产品名称）采购合同（实用于原料、设备采购） 二、合同签定的目的 为了增强买卖双方的责任感，实现各自的经济目的，经双 方充分协商，特订立本合同，以便共同遵守。 三、合同主体 甲方（买方）：（公司名称） 乙方（卖方）：（公司名称） 四、合同主要内容 条 产品的名称、品种、规格和质量。 第二条 产品的数量和计量单位

27、、计量方法。 第三条 产品的包装标准和包装物的供应与回收。 第四条 产品的交货单位，交货方法、运输方式、到发地 点 第五条 产品的交（提）货期限。 第六条 产品的价格与货款的结算。 第七条 验收方法。 第 16 页 第八条 对产品提出异议的时间和办法。 第九条 乙方的违约责任。 第十条 甲方的违约责任。 第十一条 合同争议的解决方式。 第十二条：合同生效时间。3 五、双方签字（盖章） 编辑本段 权利、风险与孳息转移 标的物所有权的转移 买卖合同的标的物，除法律另有规定或当事人另有约定外， 自交付时起发生所有权转移。 标的物的风险责任承担 标的物风险责任负担，是指买卖合同履行过程中发生的标 的物

28、意外毁损灭失的风险由哪一方当事人负担。在买卖合同中， 对于债务不履行或不协助履行，标的物的风险通常由有过失的 一方负担。在标的物非因双方当事人的故意或过失而发生意外 毁损灭失的情况下，根据我国合同法规定，风险负担按交付原 第 17 页 则确定。具体来说，即标的物毁损灭失的风险，在标的物交付 之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定 或当事人另有约定的除外。对于不动产或船舶、航空器等以登 记为权利变动公示的，风险由所有人负担。 对于各种不同交付方式，合同法确定的风险负担原则是： (1)买受人亲自提取标的物的，出卖人将标的物置于约定或法定 地点时起，风险由买受人承担。(2)出卖人出卖

29、交由承运人运输 的在途标的物，除当事人另有约定外，自合同成立时起，在途 风险由买受人承担。(3)对于需要运输的标的物，没有约定交付 地点或约定不明确的，自出卖人将标的物交付给承运人起，风 险由买受人承担。(4)买受人受领迟延的，自迟延成立时起负担 标的物风险。 根据合同法规定，出卖人未按照约定交付有关标的物的单 证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。因标的物 质量不符合要求致使不能实现合同目的，买受人拒绝接受标的 物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。 孳息归属 标的物交付前产生的孳息，归出卖人所有；交付之后产生 的孳息，归买受人所有。 编辑本段 担保责任 所谓瑕疵担保

30、责任，出卖人就买卖标的物上的权利瑕疵或 第 18 页 物的瑕疵所承担的法定责任。所谓瑕疵，指买卖的标的物的本 身或权利存在瑕疵。瑕疵担保责任分为两种，即物的瑕疵担保 责任和权利瑕疵担保责任。 瑕疵担保责任，是法定责任。在传统大陆法系国家，只要 权利或物有瑕疵，出卖人必须负责，因此属于无过错责任。正 好与其违约责任的过错归责相对应。其制度设计的目的在于平 衡出卖人与买受人的利益和风险。 瑕疵担保责任作为一种法定责任，与违约责任有一定区别。 在传统大陆法系，学者认为，违约责任属于违反义务的责任， 而瑕疵担保责任，还没有违反义务。因此瑕疵担保责任，与违 约责任相比，其责任内容要轻。首先对于物的瑕疵担

31、保，在补 救方式上仅限于解除合同和减价，而且重点在于减价请求权。 没有损害赔偿请求权，甚至连另行交付无瑕疵物的请求权都没 有。只有在特殊情况下买受人才能行使损害赔偿请求权，即出 卖人明示担保物的品质或者故意不告知瑕疵时，可行使损害赔 偿请求权，此时出卖人主观上有过错存在，因此可以按照债的 不履行承担违约责任。其次，在诉讼时效上也有不同；对于瑕 疵担保请求权，大陆法系各国大都规定一个比较短的诉讼时效， 如德国、西班牙都规定瑕疵担保的诉讼时效对动产为 6 个月， 对不动产为 1 年。 中国合同法对于瑕疵担保责任又是如何处理。在学理 上应当如何认识瑕疵担保责任在中国合同法上的地位。应 第 19 页

32、当区别物的瑕疵担保责任与权利瑕疵担保责任分别讨论。 物的瑕疵担保 许多学者在新合同法颁布以后的教材中仍然继续探讨 物的瑕疵担保责任的问题。并将该法第 153 条、155 条的规定 作为物的瑕疵担保的法律依据，这是值得商榷的。大陆法系合 同法中规定瑕疵担保责任，主要原因在于：传统大陆法系在违 约责任上采过错归责原则。无过错则无债的不履行责任。而对 于买受人来说，由于其履行标的为给付一定的价款，而货币属 于一般等价物，属于种类物的一种，因此只有履行迟延，而不 存在履行不能。故对于买受人实际上存在履行担保，即在任何 情况下均应当履行给付义务。如德国民法第 279 条规定： 负担的标的物只依种类指定的

33、，在此种类中给付为可能时，债 务人即使没有过失，仍应对其给付不能负责。而买卖合同为双 务有偿合同，移转财产权与支付价金二者，系相互对价而报偿， 如仅买受人就价金支付负担保责任；反之，出卖人仅于瑕疵有 过失时，始负责任，显然有违等价交换之正义理念，亦非买卖 制度设计之本意。 中国合同法在违约责任归责原则上采无过错归责，因 此不再以债务人的过错作为违约责任成立的要件。因此只要出 卖人给付的标的物存在物的瑕疵，作为出卖人就应当承担违约 责任。 合同法第 155 条规定：“出卖人交付标的物不符合质 量要求的，买受可以依照本法第 111 条的规定要求承担违约责 第 20 页 任” 。根据这条规定，无论出

34、卖人交付的标的物存在瑕疵是否知 道，都应当承担违约责任。因此物的瑕疵担保责任已经为违约 责任所吞并。所以再讨论物的瑕疵担保责任没有任何法律上的 价值。 权利瑕疵担保 合同法第 150、151、152 条的规定属于权利瑕疵担保 的规定 。根据前面的探讨，在合同法将归责原则确定为严格责任 以后，与物的瑕疵担保一样，权利瑕疵担保已经没有存在的价 值。即对于权利瑕疵，不论出卖人主观上是否有过错，都应当 承担违约责任。但是由于合同法第 51 条规定，在无权处分 时，合同为效力待定的合同。这就与买卖合同关于权利瑕疵担 保的规定不一致。根据合同法第 150、151、152 条的规定， 在出卖人的标的物存在权

35、利瑕疵时，出卖人应当承担违约责任。 既然出卖人应当承担违约责任，则前提就是合同有效。而标的 物的权利瑕疵担保，根据大陆法系的理论，应当包括权利存在 担保与权利无缺担保两类。因此合同法关于权利瑕疵担保的规 定，应当说排斥了合同法第 51 条的规定，所以在法律的具体适 第 21 页 用时，应当注意这点区别。而且将权利存在瑕疵的合同确认为 有效合同，既有利于保护买受人的合法权益，又符合合同法 总则鼓励交易的原则。从这一点来看，在理论上确认合同法 存在权利瑕疵担保责任的规定，有其独特的价值。 所谓危险负担，亦称风险承担，指买卖合同的标的物在合 同生效后因为不可归责于当事人双方的事由而发生毁损、灭失 时

36、，该损失由哪方当事人承担。这个问题涉及买卖双方当事人 最根本的利益，因此一直是买卖合同中最重要的问题之一。在 风险负担这个问题上，应当注意以下几个问题： (一)危险负担的构成条件 买卖合同中的危险负担，其构成条件为： ，双务合同才存在危险负担问题。因为对于危险负担，根 据大陆法系的传统观点，大都认为主要是价金风险问题。因此 只有在双务合同中，才有探讨危险负担的必要。 第二，须非因可归责于双方当事人的事由。风险必须是由 不可归责于当事人任何一方的原因造成的。在买卖合同可能出 现的风险中，既有可能由可以归责于当事人，某一方或双方的 事由造成的，也有可能由不可归责于任何一方的事由造成。对 于前一种情

37、况，各国立法都通过违约责任制度加以规定，只有 由于不可归责于任何一方当事人的事由导致的标的物毁损、灭 失的风险才交给危险负担制度处理。 第三，危险发生的时间应当在合同生效以后，合同履行中 第 22 页 发生。危险的出现必须在合同签订之后，而不能是合同签订之 前已经出现。如果在合同签订之前就已出现，那属于标的物自 始不能的问题。另外危险必须发生在合同业已生效的情况下， 如果合同还没生效，谈不上合同的履行，也就无所谓危险负担 的问题。 第四，给付全部或者部分不能。这种不能还必须是永久不 能。给付如果只是暂时不能，当这种不能的原因消失时，仍应 当继续履行。 (二)危险负担转移的界限为标的物的交付 从

38、各国的立法来看，对危险负担的分配主要采用了三种学 说和观点。(1)所有人主义。实际上采纳的是危险与利益相一致 的原则，谁对某物享有所有权或者某种利益，就应当承担该物 所产生的危险。因此标的物的所有人承受标的物因不可归责于 双方当事人的原因而毁损、灭失的损失。(2)债务人主义。即由 债务人承担不能履行的风险，债权人的对待给付义务被免除。 例如，在买卖合同中，如果债务人在交付之前，标的物因不可 归责于双方当事人的原因而灭失的，债权人支付价款的义务消 灭，债务人应当承担买卖物灭失的损失。这实际上就是以“交 付”作为危险负担移转的界限。(3)债权人主义。即债权人仍应 为对待给付，不能履行的危险由债权人

39、负担。例如，在买卖合 同中，如果债务人在交付之前，标的物因不可归责于双方当事 人的原因而灭失的，债权人仍须支付全部价款，债务人免负交 第 23 页 付买卖物的义务。中国与德国民法典的规定一致，即采用 债务人主义。在明确中国危险负担采取交付移转的前提下，应 当注意以下几个问题： ，危险负担的移转与否与所有权是否移转无关。危险移转 因标的物占有的交付而完成，而与所有权转移与否没有关系。 在实践中，由于动产所有权的移转也是以交付为标准，而危险 负担的移转也是以交付为标准。另外在合同法颁布之前， 中国学理上一般都认为危险负担采用所有权人主义。因此在 合同法制定后在实务中应当认识到，危险负担与所有权没

40、有必然联系。特别是在所有权保留的买卖合同中，风险随着交 付的完成发生移转。虽然所有权仍然保留在出卖人手中，但是 危险负担已经发生移转。 第二， “交付”既包括实际交付，也包括拟制交付、简易交 付等交付方式。 合同法如合同法第 140 条规定，标的物在订立合 同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。此条 就是关于简易交付的规定。因此如果在标的物事先已经为买受 人占有的情况下，合同生效的时间就是标的物的交付时间，危 险负担也在合同生效时发生移转。 第三，危险负担是否发生移转与出卖人是否违约无关。原 则上，应当说危险负担的移转与否与出卖人的违约行为，即出 卖人履行不符合合同约定没有关系。出

41、卖人虽然没有按照合同 第 24 页 约定履行债务，如迟延履行或 者交付的货物不符合合同约定等，但只要买卖标的物已经交付， 危险负担就发生移转。因为在标的物交付的情况下，实际上控 制标的物的能力已经为买受人所取得，所以在这种情况下，由 买受人承担危险负担比较合理。至于出卖人履行债务不符合约 定的事情，可以由买受人另外要求出卖人承担违约责任。因此 合同法第 149 条规定：“标的物毁损、灭失的风险由买受 人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求 其承担违约责任的权利。 ”但是需要注意的是，在某些特殊情况 下，危险负担是否发生移转也会与出卖人的违约行为联系在一 起。如合同法第 148

42、条规定：“因标的物质量不符合质量 要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物 或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的 物毁损、灭失的风险由出卖人承担。 ”即在标的物质量不合格导 致合同目的无法实现时，如果买受人拒绝接受货物或者解除合 同，则危险负担应当由出卖人承担。 第四，不动产买卖的危险负担。根据合同法第 142 条 的规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖 第 25 页 人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人 另有约定的除外。根据这条规定，实际上中国的危险负担问题 不区别动产与不动产，一律自标的物交付之时发生移转。对于 不动产来说，

43、意味着实际的交付即可达到转移危险负担的结果， 而并不是在办理登记过户之时发生移转。 第五，试用买卖中的危险负担。危险负担的问题在时间点 上，是发生在合同履行时。因此如果合同没有生效，则不发生 危险负担转移的问题。因为合同没有生效的情况下，也就谈不 上合同的履行。所以在试用买卖中，如果在试用期内发生标的 物的毁损、灭失，应当由出卖人承担毁损、灭失的后果。因为 在试用期中，合同还没有生效，所以没有发生危险负担转移的 问题。对此美国统一商法典2-327 条有明确规定：除非另 有协议，在采用试用方式时，即使货物已特定于合同项下，但 在买方接受货物前，风险和所有权不转移至买方。 编辑本段 诉讼时效 根据

44、中国民法通则第 135 条规定，一般诉讼时效期间 为 2 年，从权利人知道或者应当知道之日起算。中国合同法 除了在第 129 条规定了涉外货物买卖合同和技术进出口合同的 诉讼时效为 4 年以外，没有另外关于诉讼时效的规定。因此买 卖合同的诉讼时效的规定应当按照民法通则的有关规定处 理，即适用 2 年的诉讼时效。但是需要注意的是， 民法通则 第 26 页 第 136 条第 1 项又规定： 诉讼时效出售质量不合格的商品未声明的，诉讼时效为 1 年。从传统大陆法系的规定来看，这 1 年的规定是与瑕疵担保 的内容联系在一起的。如原来的德国民法典第 477 条规定： 解约或减价请求权，以及欠缺保证品质的

45、损害赔偿请求权，除 出卖人恶意不告知瑕疵外，对于动产，自交付之日起经 6 个月 时效消灭，对于土地，自交付时起经 1 年时效消灭。这是为了 在一定程度上减轻瑕疵担保人，即出卖人的法律责任。由于原 来中国违约责任采用过错归责原则，学理和相关立法都承认在 买卖合同中有物的瑕疵担保，因此规定一个 1 年的短期诉讼时 效是必要的。但是现在中国合同法已经将买卖合同中的归 责原则确定为无过错责任，即只要产品有瑕疵，作为出卖人就 应当承担违约责任。因此没有必要再将这类诉讼的诉讼时效确 定为 1 年。这在继续承认瑕疵担保责任的国家也有相应的变化。 德国在债法修改后，也是尽量将物的瑕疵担保责任强化，使其 接近或者等同于债的不履行，并将其诉讼时效区别情况予以延 长。在通常情形，瑕疵担保请求权的诉讼时效自买卖标的物交 付后 2 年内不行使而消灭；在建筑物情形，消灭时效为 5 年； 在特定的权利瑕疵情形，为 30 年（注：具体内容参见 2002 年 1 月施行的德国民法典第 438 条规定。 ） 。如果出卖人恶意 隐瞒瑕疵，则适用 3 年普通消灭时效期间的规定，并且对消灭 时效的起算适用主观定义的标准，即自权利人知道或者应当知 第 27 页 道权利受侵害及债务人时起算。