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1、中国法制史01 导 论,主讲 李 强 2013年10月8日,开场白,考核方式：闭卷考试，总成绩=期末考试成绩平日成绩 （平日成绩包括出勤、纪律、课堂讨论等）； 教学计划：共十六讲（本学期共主讲十二次课，清代以后的法律史采取导读方式）； 课堂要求：按座位号就座，遵守课堂纪律； 答 疑：周二下1:004:00，行政楼210室 电子邮箱： 新浪博客：http:/ 注 意：通过邮件联系，请务必表明学生真实身份。,一、概述,中国历史悠久，是四大文明古国之一。 大约自公元前30世纪的炎帝、黄帝时期开始，华夏文明在黄河流域孕育发生。 公元前21世纪左右，夏启变“天下为公”为“小康”之世，以夏后氏为核心的夏代
2、国家成立。 约公元前16世纪，商汤推翻夏桀统治，建立了商代国家； 公元前11世纪，西周政权取代商王朝。,中国古代早期法制文明最初脱胎于原始社会末期，其法律制度以源于原始习惯和传统习俗的习惯法为主，法律渊源主要包括礼与刑两大组成部分。 礼由祭祀礼仪规则及伦理道德习俗改造而成。 刑由复仇惩戒或军事征讨等暴力手段极其行 为规范发展而来。,夏商两代处于中国法律制度初步形成和早期发展的童年时期。 “天讨”、“天罚”、“神判”之类的宗教神权法思想居支配地位。 王命，成为国家法权的最高表现形式。 夏商两代初步确立了以摧残人身肢体和破坏生理功能为特征的肉刑制度。 夏商法律制度具有神明裁判特色。 为西周法律制度
3、的逐步成熟和不断完善奠定了基础。,二、中国法制文明的起源,“刑政不用治，甲兵不起而王”的时期； 剩余产品、社会财富、私有制、贫富分化； 特殊社会阶层为了维护自己切身利益和特权需要，有意识地建立国家机器，建设法律制度，法制文明应运而生。 中国古代法制文明起源的具体途径有两说，其一是刑始于兵说，其二是礼源于祭祀说。（P5）,（一）刑始于兵 黄帝“五刑” 大刑用甲兵，其次用斧钺，中刑用刀锯，其次用鉆笮（音昨，通凿），薄刑用鞭扑。 国语 鲁语上,苗民“五刑” （蚩尤时代）苗民弗用灵，惟作五虐之刑曰法。杀戮无辜，爰始淫为劓（音义）、刵（耳）、椓（酌，宫刑）、黥（擎）。 尚书吕刑,皋陶 象刑 皋陶制定五刑
4、，发明监狱及象刑、流刑、赎刑等刑罚制度 所谓象刑，一种观点认为，象是象征之义，象刑是让受刑人穿着不同色质的衣巾服饰，象征处以不同刑罚，以示耻辱与惩戒； 另一种观点则认为，象是画像之义，象刑就是绘制受刑人身着不同衣巾服饰的画像，象征处以不同刑罚，以公之于众引为鉴戒。,（二）礼源于祭祀 礼，履也，所以事神致福也。 说文解字 示部,禮豊 豊豆（古代一种食器）玨 祭祀礼器典礼仪式礼仪规范,豆,玨,（三）中西法制文明起源的比较,1.中国古代法制文明的起源，最初通过征服战争和祭祀礼仪活动等途径产生，主要反映了征服者或主祭者的某些利益、意志和要求。形成了礼与刑两种基本法律形式，法律体系体现出礼刑并用的突出特
5、色。最终走向伦理道德法律化和法律制度儒家化的道路。 西方古代法制文明的起源，是大体势均力敌的各部落激烈斗争和相互妥协中产生的，充分反映各方利益要求及权利义务。逐步建立起来的法制体系及其法律内容相对客观化和规范化。,2.中国古代法制文明的起源，与以家族、宗族关系为纽带的宗法等级制度紧密结合在一起，具有显著的宗亲关系和宗法伦理特色。中国古代法制文明往往带有国法和宗法的双重性质，可同时适用于家族、宗族内部和整个国家及社会。秦汉以后的家族法规和乡规民约，成为法制体系的重要组成部分。 西方的古代法制文明，一开始就建立在地域组织的社会关系之上，个体家庭成为基本的社会主体单位，伦理关系在国家体系中不占有法律
6、地位。,3.中国古代法制文明的起源，以维护家族、宗族、国家等团体利益及社会和谐为基本宗旨，法律对社会成员的要求多是一些服从义务，人们的权利意识受到限制。 西方法制文明是在家族公社解体、个体农民出现后产生的。随着家族组织的解体，财产私有观念及以个体农民为法律主体的私有权制度形成较早。,“世人哪，耶和华已指示你何为善。他向你所要的是什么呢？只要你行公义，好怜悯，存谦卑的心，与你的上帝同行。”,三、夏朝的法律制度,“行天之罚”的法制指导思想 有夏服天命。尚书 召诰 （夏禹）致孝于鬼神。史记卷二夏本纪 夏代的神权法思想：受命于天、行天之罚,夏商的主要法律形式,夏有乱政，而作禹刑。 左传昭公六年,夏朝的
7、刑罚体系,夏后氏之王天下也，则五刑之属三千。 晋书卷三十刑法志 夏后氏正刑有五，科条三千。 隋书卷三十三经籍志二 大辟二百，膑辟三百，宫辟五百，劓、墨各千。 周礼 秋官 司刑郑玄注,主要罪名,不孝、不用命及昏、墨、贼 “昏、墨、贼，杀，皋陶之刑也。” 左传 昭公十四年引夏书 “己恶而掠美为昏，贪以败官为墨，杀人不忌为贼。” 晋国叔向,刑罚原则,（虞舜时代）眚（音审）灾肆赦，怙终贼刑。 尚书 舜典 对因过失造成的犯罪或危害减免刑事责任，对故意犯罪或惯犯从重处罚。 （夏代）与其杀不辜，宁失不经。 左传引夏书,司法制度,（一）司法体制 行政、军事、司法不分体制 （二）司法特色 “天罚” （三）监狱
8、皋陶造狱法律存。 汉书卷六十一张敏传引急就篇 监狱发端于夏朝,四、商朝的法律,商代将“天”及“天命”人格化为“帝”或“上帝”，并与商部族的祖先神合二为一，共同成为商政权的至上神。 有殷受天命。 尚书 召诰 天命玄鸟，降而生商。诗 商颂 玄鸟 由“天罚”到“神判”,司母戊方鼎,四羊方尊,法律形式,商有乱政，而作汤刑。 左传昭公六年,刑罚体系,殷因于夏，有所损益。 晋书卷三十刑法志 刑名从商。 荀子 正名，说明其影响之大。 殷之法，弃灰于公道者，断其手。 韩非子 内储说上引七术，说明商的刑罚相当野蛮残酷，且有“临事制刑”的显著体征。 商代刑罚制度主要有墨、劓、刖、宫、大辟五种。,主要罪名,继续沿用不孝、违命等罪名 同时也规定了一些新罪名：乱政、疑众、职务犯罪,刑罚原则,（商代）殷罚有伦。 尚书 康诰 有了依据特定规则适用刑罚的制度,司法体制,神判,（二）司法特色,廌,课后思考题,一、名词解释 刑始于兵、禹刑 、汤刑（课本12页第4段）、内服、外服、圜土 二、简答题 1夏朝法律中主要规定了那些罪名？ 2.商朝的刑罚有哪些？ 3.简述商朝“内外服”的司法机构。 三、论述题 1.中国法律的起源的具体途径。 2.中西法制文明起源的比较。 3.夏商司法审判制度的典型特征。,谢谢大家,