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1、第 1 页 劳动合同 ：劳动合同和雇佣合同 特征码 MtfeqbuACVbGljYtDMBF 按人民法院民事案件案由规定(法发XX11 号)的规定， 劳务合同纠纷是放在“第四部分、债权纠纷”中之“合同纠纷” 中之“劳务(雇佣)合同纠纷” ，而劳动纠纷时放在“第六部分、 劳动争议人事争议”中之“劳动争议” ，这就需要在司法实务中 区分什么是劳务(雇佣)合同，什么是劳动合同。 二、雇佣、劳务与劳动合同的含义 (一)雇佣合同 雇佣，是指当事人约定，一方于一定或不定期限内为他方 服劳务，他方给付报酬的契约1。按照梁慧星教授主持的民法 典专家建议稿中的定义， “雇佣合同是受雇人向雇佣人提供劳务， 雇佣人
2、支付报酬的合同。 ” 我国“台湾地区民法”第 482 条， 瑞士债务法第 319 条 项， 德国民法第 611 条， 日本民法第 623 条，都对雇佣 合同作出了规定。 由于存在反剥削的思想等原因，我国民法没有正式定义雇 佣合同的概念。 人民法院关于适用若干问题的意见 、 民事案 件案由规定 、 人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律 若干问题的解释对涉及雇佣合同纠纷时的诉讼主体、民事案 第 2 页 由及赔偿原则进行了规定。 (二)劳务合同 劳务合同虽然在实务中经常提及，但在法律条文和司法解 释中没有规定。一般认为劳务是指以活动形式提供给社会的服 务，通常表现为一种活劳动形态劳务关系2。广义
3、的劳务合同 包括合同法中以提供劳务为标的的有名合同、消费服务合同及 雇佣合同等，比如王全兴教授就认为“劳务合同是一种以劳务 为标的合同类型，它包括承揽合同、基本建设承包合同、运输 合同、技术服务合同、委托合同、信托合同和居间合同等” 。而 狭义的劳务合同只包括雇佣合同。 (三)劳动合同 劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权 利和义务的协议。劳动和社会保障部发布的关于确立劳动关 系有关事项的通知(劳社部发XX12 号)从另外一方面提出了 劳动关系成立的要件： (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格; (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者， 劳动者受用人单
4、位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的 劳动; (三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 (四)雇佣、劳务、劳动合同之间的关系 雇佣、劳务、劳动合同三者之间的关系主要有以下几种观 第 3 页 点: (1)一种观点认为，由于劳动合同是在 17 世纪资本主义商 品经济较为发达时从雇佣合同的基础上发展起来的，广义上的 雇佣合同包括劳动合同。该观点为包容说。 (2)一种观点取广义的劳务合同含义，劳务合同包括承揽合 同、基本建设承包合同、运输合同、技术服务合同、委托合同、 信托合同、居间合同、消费服务合同以及雇佣合同等以提供劳 务为标的的合同。但是由于劳动关系由劳动法规范，所以 劳务合同不包括
5、劳动合同。 (3)一种观点取狭义的劳务合同含义，把雇佣合同等同于劳 务合同，如民事案件案由规定把雇佣和劳务合同等同，归 为一类案由“劳务(雇佣)合同纠纷” ，把劳动合同和劳务(雇佣) 合同并列。该观点为并列说。 (五)总结 由于我国法律条文和司法解释中没有明确定义劳务合同(关 系)，且劳务合同(关系)的含义过于宽泛和模糊(按上述第二种 观点即一些学者的说法，提出劳务合同是为了与劳动合同区别， 但是由于劳务合同包括的承揽合同、基本建设承包合同、运输 合同、技术服务合同、委托合同、居间合同为有名合同，可由 合同法规范，信托合同可由信托法规范，而消费服务 合同可由合同法和消费者权益保*规范，只有除这些 以外的劳务提供才涉及雇佣合同，这样看来只要明确雇佣合同 第 4 页 和劳动合同的区别就足矣，没有必要再提出劳务合同从而增加 概念的混乱。)，本文以下内容也不再单独采用劳务合同(关系) 概念，而是采用上述第三种观点即将劳务合同等同于雇佣合同， 将劳务(雇佣)合同与劳动合同看做是并列关系。