经济法概论案例分析题及答案剖析.pdf

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1、案例分析题集 /42 1 经济法概论案例分析题及答案 总目 第一章经济法总论 第二章企业法 第三章公司法 第四章企业破产法 第五章合同法 第六章金融法 第七章支付结算法 第八章票据法 第九章证券法 第十章会计法 第十一章税法 第十二章公平竞争法 第十三章产品质量法 第十四章消费者权益保护法 第十五章劳动法 第十六章知识产权法 案例分析题集 /42 2 第一章经济法总论 1.2006 年 9 月 1 日，甲市A 区 A 国家税务局对B 公司作出某一具体行政行为并于 当日以信函方式寄出，A 公司于 9 月 5 日收到该信函。根据“行政复议法”规定，A 公司如 对该行政机关地决定不服，可以在一定期间

2、提出行政复议申请. 问： （1）B 公司应在何期间内提出行政复议申请？为什么？ （2）受理 B 公司申请复议的行政复议机关应当是谁？ （3）申请行政复议的申请人是谁？被申请人是谁？ 答案： （1）9 月 5日至11 月 4 日。 当事人认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以“自知道” 该具体行政行为 之日起 60 日内提出行政复议申请。 （2）向作出具体行政行为的机关向上一级行政机关申请行政复议。 （3）申请人是B 公司，被申请人是甲市A 区 A 国家税务局。 2 A 公司与B 公司依法签订了货物买卖合同，但由于该合同履行前发生了地震，致 使合同无法履行。A 公司据此依法解除了双方的买卖合同。

3、 问： （1）A 与 B 之间的买卖合同法律关系中，指出主体、客体、内容是什么？ （2）引起 A 与 B 双方法律关系的产生、终止的法律事实是什么？ 答案： （1）A 与 B 的买卖合同法律关系中，主体是 A 公司与 B 公司。客体是买卖的标的、 货物。内容是A 公司与 B 公司的合同权利和义务。 （2）引起 A 与 B 双方法律关系的产生的法律事实是A、B 依法签订合同的行为引 起 A、 B 双方法律关系终止的法律事实是地震这一事由。 3.甲公司与乙公司签订了一份货物买卖合同，并在合同中单独制定了仲裁条款。 事后甲公司发现在订立合同时对该有关事项存在重大误解。 问： （1）甲公司可否根据合同

4、中的仲裁条款向某仲裁机构申请撤销合同？ 2如果甲公司直接向人民法院申请撤销合同，人民法院是否应当受理？ 答案： （1）甲公司可以向某仲裁机构申请撤销合同。 （2）如果甲公司直接向人民法院申请撤销合同，人民法院不予受理。根据有关法律 规定， 仲裁协议独立有效，即使合同变更、解除、 终止或无效， 不影响仲裁协议的效力。 仲裁协议合法有效的，具有排除诉讼管辖权的作用。人民法院不予受理。 4. 2006 年 8 月 10 日 A 县甲皮鞋厂与B 市的橡胶厂签定一份购销合同，由橡胶厂供 货，货到后15 日甲公司付款。合同规定，由橡胶厂代办托运。乙橡胶厂按期发货后，甲皮 鞋厂以该货物质量不合格为由拒付货款

5、，并要求退货。 乙橡胶厂表示不同意，于是发生合同 争议。乙橡胶厂准备提起诉讼。 案例分析题集 /42 3 问： 乙橡胶厂可以向哪里的法院起诉？为什么？ 答案： 乙橡胶厂可以向A 县法院， 也可以向 B 市法院提起诉讼，A 县法院， B 市法院对该案均 有管辖权。 因为本案系合同纠纷，根据有关法律规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地和合 同履行地人民法院管辖。本案被告甲皮鞋厂位于A 县，故 A 县法院对该案享有管辖权。又： 本案的合同规定由橡胶厂代办托运。根据有关司法解释规定：凡合同规定由供方代办托运， 发运地即为合同履行地。据此，本案的合同履行地为B 市，因而B 市法院对该案也享有管 辖权

6、。因此，乙橡胶厂可以向A 县法院，也可以向B 市法院提起诉讼。 第二章企业法 1中国 A 公司与日本B 公司拟共同出资设立一个中外合资企业，双方经协商拟定的中 外合资企业合同，其部分条款如下： （1） 中外合资企业投资总额1200 万美元， 注册资本500 万美元，中方出资300 万美元， 外方出资200 万美元。 （2）中方以货币、厂房、场地使用权作价出资，外方以外币、设备、专有技术作价出 资（但其中外方的机器设备是租赁来的）。 （3）中外合资企业为有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组 织机构， 股东会为企业最高权力机构，董事会是企业的执行机构，监事会为企业的监督机构。

7、（4）董事长由中方担任，外方担任副董事长并兼任总经理，总经理是法定代表人。 （5）对于企业的重大事务，如合资企业章程的修改，合资企业的注册资本增加、减少、 合并、分立等，应由合资企业的全体董事通过方可作出决议。 （6）合资企业在依法缴纳了所得税后，可按约定比例向中外投资者分配。 要求：分析说明上述各项条款内容是否符合法律规定，并说明理由。 答案： （1）外方的投资比例符合有关法律规定，在中外合资企业的注册资本中，外国合营者 的投资比例不得低于25%，本案中外方投资200 万元，占注册资本的40%。 （2）出资方式符合法律规定，中外合资企业的投资人可以以货币、厂房、机器设备、 工业产权、 专有技

8、术、 场地使用权作为出资，但中外合资企业的外方以租赁来的机器设备作 为出资不符合规定。 （3）中外合资企业的组织形式符合法律规定，但拟定的组织机构不符合规定。中外合 资企业的组织机构应为董事会和经营管理机构，并且董事会是合营企业的最高权力机构，合 营企业无须设立股东会和监事会。 （4）总经理作为中外合资企业的法定代表人不符合规定，按照法律规定董事长是合营 企业的法人代表。 （5）对于本案中所列举的企业重大事务不必由全体董事通过方可做出决议，而是由出 席董事会的全体董事通过方可做出决议。按约定比例分配利润的条款不符合规定。 （6）中外合资企业缴纳所得税后，应按合营各方注册资本的出资比例进行分配，

9、而不 是按约定比例分配。 22001 的 3 月，江苏省某市一家用电器厂准备与日本公司建立一中外合资经营的家电 有限公司。 中外双方合营者在签订的合营合同中约定日本方以技术出资，技术出资作价占合 案例分析题集 /42 4 营企业注册资本的20%；中外双方商定中方为董事长，日方为副董事长。该合同经营的家 电有限公司经审批机构批准后，依法注册登记成立。公司成立后，由于日方担心投资风险， 于是让该公司在日本的保险公司办理了财产安全保险。公司成立半年后，经营效益良好， 日 方在未经中方董事同意的情况下召开董事会，以到会的1/2 董事通过决议，决定增加出资。 问：请分析该案中哪些地方不符合中外合资经营企

10、业法的有关规定？ 答案： 该案中不符合中外合资经营企业法有关规定的有以下两个方面： （1）在该案中，合营企业合同规定日方以技术出资作价占合营企业注册资本的20%。 这一约定不符合中外合资企业法的规定。中外合资经营企业关于合营企业的注册资本规定， 在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%。而在本案中，日方的 投资比例仅为20%，显然低于法律规定的标准。对此，日方应追加出资。 （2）本案中有关合营企业增加注册资本方面不符合法定程序。依照中外合资经营企业 法规定， 合营企业增加注册资本，必须由合营企业的最高权力机构董事会会议通过，而董事 会会议应有2/3 以上董事出席方能举行。增

11、加注册资本必须由出席董事会会议的董事一致通 过方可做出决议。在本案中，日方在未经中方董事同意的情况下召开董事会，以到会的1/2 董事通过决议，决定增加出资。 这一做法违反了上述法律的规定，因此该增加出资的决议无 效。 3中国甲公司与泰国乙企业拟在中国宁波设立一家法人中外合作企业，双方经协商拟 定一份中外合作企业协议草案，部分条款如下： （1）外方合作者以现金和机器设备出资，占总出资额的65%，中方合作者以厂房和土 地使用权出资，占出资额的35%。 （2）中外合作企业合作期限为8 年，合作期满后，企业全部固定资产归中方，但中方 应按固定资产残值的10%给外方适当补偿。 （3）在合作企业正式投产后

12、的前5年分别让外方先行收回其投资，每年先行回收投资 的支出部分可计入合作企业当年的成本。 （4）合作企业的税后利润以各占50%的比例分配。 （5）合作企业的组织机构设董事会和经营管理机构，董事会是企业的最高权力机构。 要求：分析说明上述合作企业条款内容是否符合法律规定。 答案： （1）中外合作企业的出资方式，及中外双方出资比例均符合法律规定。中外合作企业 的出资方式可以以现金、机器设备、厂房、土地使用权出资。法人合作企业，外方不低于注 册资本的25%。外方的出资额占65%，符合规定。 （2）经营期限届满后企业的全部固定资产的处理有不符合法律规定之处。按法律规定， 中外合作企业约定让外方在合作经

13、营期间先行回收其投资的，那么合作期间届满后企业的全 部固定资产应无偿归中方所有。本题中按固定资产残值的10%给外方适当补偿的做法不符 合规定。 （3）在合作经营期间，外方可以依法先行回收其投资。但是合作企业的亏损未弥补前， 外方不得先行收回投资，这表明只能用企业利润来回收投资。所以本题中把先行收回投资的 支出部分直接计入企业当年成本的做法是不符合规定的。 （4）合作各方有关利润分配比例的约定符合有关规定。因为，依照有关规定，合作企 业的合作各方可以自行约定利润分配比例。 （5）关于合作企业的组织机构的设置符合法律规定。作为法人的中外合作企业应设董 事会，董事会是最高权力机构。 案例分析题集 /

14、42 5 4甲、乙、丙、丁四人商议设立普通合伙企业，并签订了合伙协议。甲以部分货币及 实物折价出资10 万元，乙以实物折价出资8 万元，经其他三人同意，丙以劳务折价出资6 万元，丁以货物出资4 万元。合伙协议规定，甲、乙、丙、丁按5：4：3：2 的比例分配利 润和承担风险。合伙协议约定由甲执行合伙企业事务，对外代表执行合伙企业事务，合伙协 议中未约定合伙企业经营期限。 合伙企业设立后存续期间，发生下列行为事实（但不限于）： （1）合伙企业设立3 个月后，甲擅自以合伙企业的名义与A 签订了代销合同，乙合伙 人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即向A 公司表示对该合 同不予承

15、认，因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权利。 （2）合伙企业经营了1 年后， 丁提出退伙， 其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。 1 个多月后， 该合伙人撤资退伙。于是， 合伙企业又接纳戊入伙，戊仍然出资4万元。 此后， 合伙企业的债权人B 就丁退伙前发生的债务要求合伙企业的现合伙人及退伙人共同承担连 带清偿责任。 （3）执行合伙事务的合伙人甲为了改善企业经营管理，独自决定聘任合伙人以外的张 某担任该合伙企业的经营管理人员；并以合伙企业的名义为合伙企业以外的王某担保。 （4）合伙企业经营了1 年半后，乙在与C 经济业务来往后，发生了债务。C 向法院提 起诉讼，判决胜诉后，C 即向人民法

16、院申请强制执行。 （5）该合伙企业又继续经营了3 个月后，由于在此之前甲等经营管理不善，造成该合 伙企业亏损严重，合伙企业的E 债权人起诉于法院，法院在审理中发现合伙企业财产25 万 元，但所欠债务40 万元。 要求： （1）假设该合伙企业中的丙是现任国家公务员，判断可否成为合伙人。假如合伙协议 规定甲执行合伙企业事务，对合伙企业债务无限连带责任，而乙、丙、丁不执行合伙事务， 故对合伙企业的债务只承担有限责任，判断此项协议条款是否正确，并说明理由。 （2）分析甲、乙、丙、丁的出资方式是否符合合伙企业法的规定。为什么？ （3）甲擅自以合伙企业名义与A 公司签订代销合同，而 A 公司如果是善意的不

17、知道该 合伙企业对甲的内部限制的第三人，分析该代销合同的效力如何确认。 （4）合伙企业某债权人B 就丁退伙前发生的债务要求合伙企业的现合伙人及退伙人共 同承担连带清偿责任。分析丁可否以自己已经退伙为由，戊可否以自己新入伙不久为由不承 担连带清偿责任。为什么？ （5）分析甲聘任合伙企业以外的张某来担任经营管理人员及为合伙企业以外的王某担 保行为是否合法。为什么？ （6）乙被法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额时，分析乙是否仍然可以作为 该合伙企业的合伙人。 （7）分析合伙企业的40 万元债务应如何清偿。 答案： （1）如果丙是现任国家公务员，则丙不能成为该合伙企业的合伙人。因为在职国家公 务

18、员属于法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，因此不得成为合伙企业的合伙人。 根据规定， 在普通合伙企业中的合伙人对合伙企业的债务均负无限连带责任。本题中关 于合伙企业中合伙人负无限连带责任，其他部分合伙人负有限责任的说法是不符合法律规定 的。 （2）该合伙企业的合伙人的出资方式符合法律规定，合伙企业可以依法以货币、实物、 土地使用权、知识产权、劳务、其他财产权出资。 案例分析题集 /42 6 （3）合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对 抗不知情的善意第三人。本题中的A 公司属于不知情的善意第三人，所以合伙企业中的合 伙人不能以对甲执行合伙事务的限制来否定代销合

19、同的成立有效。 （4）丁、戊理由不成立。因为根据有关规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债 务，与其他合伙人承担连带责任，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。 （5）不合法。根据有关规定，以合伙企业名义为他人提供担保，及聘任合伙人以外的 人担任合伙企业的经营管理人员这两项事务均属于法定应经全体合伙人同意的事务。本题中 甲擅自进行这两项事务，未经全体合伙人同意，故为不合法。 （6）乙属于退伙。根据法律规定，合伙人被人民法院强制执行在合伙企业中的全体财 产份额的情形， 合伙人当然退伙。 故乙在情形实际发生之日起不再是该合伙企业的合伙人了。 （7）合伙企业对其债务，应先以其全部财产进

20、行清偿，合伙企业财产不足清偿到期债 务的，各合伙人应当承担无限连带责任。 合伙企业的债权人有权向合伙人全体或者任何一名 合伙人提出偿还债务的请求，合伙人不得以合伙协议约定的合伙人追偿由于其承担连带责任 而导致所清偿的数额超过其应当承担的数额的部分。 ?第三十八条合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。 ?第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。 第九十二条合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算 申请，也可以要求普通合伙人清偿。 5某国家机关工作人员甲与其朋友乙、丙、丁四人合伙成立一普通合伙企业。四人商 定，甲出资5 万元，若合伙企业发生亏损，

21、甲不再以个人财产承担亏损。乙以设备出资，丙 以劳务出资，丁以场地出资，合伙企业经营期限为3 年，并将合伙企业命名为“众发有限责 任公司”。 回答： （1）本案例中有哪些内容不符合合伙企业法的规定？ （2）该合伙企业存续期间，乙以其设备向债权人戊出质但未告知其他合伙人，则乙的 行为效力如何？ （3） 丙的债权人周某以丙曾向他借款2 万元为由要求撤销其对合伙企业的债务1 万元， 则周某的要求能否实现？ （4）后来，乙想把自己的财产份额转让给其朋友钱某该如何处理？ 答案： （1）甲不得成为合伙企业的合伙人；甲、乙、丙、丁四人有关承担有限责任的约定不 合法 ；合伙企业不得使用有限责任公司作为名称。 （

22、2）乙的行为无效或作为退伙处理，由此给其他合伙人造成损失的依法承担赔偿责任。 第二十五条合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意； 未经其他合伙人一致同意，其行为无效， 由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担 赔偿责任。 （3）不能实现。根据合伙企业法规定，普通合伙企业中某一合伙人的债权人，不 得以该债券抵消对合伙企业的债务。故周某的要求不合法。 （4）该行为须得丙、丁的一致同意。 6郑某、张某、朱某分别出资2 万元、 4 万元、 6 万元成立普通合伙企业从事小食品加 工。约定按出资比例分享利润和分担亏损。该合伙企业成立1 年后， 三人因经营理念发生分 歧无法调和，

23、于是一致同意解散该合伙企业。三人经清算查明：合伙企业现有价值1.5 万元 案例分析题集 /42 7 的小食品，欠职工工资0.5 万元，税款1 万元，借款3 万元，清算费用0.2 万元。 回答： （1）该合伙企业债务该如何清偿？ （2）郑某、张某、朱某各自承担份额多少？ 答案： （1）首先以合伙企业全部财产清偿，按照清算费用职工工资所欠税款债务返 还出资的顺序进行清偿。即：1.50.20.50.8（万元）。 （2）不足清偿的部分，即：310.83.2（万元）由各合伙人按合伙协议约定的比例 分担。 则郑某分担3.21/6（万元）；张某分担 3.22/6（万元）；朱某分担 3.23/6（万元）。 7

24、 2004 年 8 月 7 日，甲出资 6 万元设立个人独资企业A 企业。甲聘请乙管理企业事务， 同时规定，凡乙对外签订标的额超过1 万元的合同，须经甲同意。10 月 18 日，乙未经甲同 意，以 A 企业名义向善意第三人丙购买了价值1.2 万元的货物。 2005 年 3 月 15 日， A 企业亏损，不能支付欠丁的到期债务，甲决定解散企业。依法进 行企业清算，以A 个人独资企业的财产依法定顺序清偿后，仍欠丁债务5 万元，而经查甲 个人可供执行的财产价值2 万元。 要求： （1）分析乙于10 月 18 日以 A 名义向丙购入价值1.2 万元的货物行为是否有效。说明 理由。 （2）假设不足清偿丁

25、的债务，分析应如何处理。 答案： （1）乙于 10 月 18 日以 A 企业名义向丙购入价值1.2 万元货物的行为有效。根据有关 法律规定， 投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。因此该行 为有效。 （2）按照个人独资企业法规定，个人独资企业解散后，原投资人对独资企业存续期间 的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5 年内未向债务人提出偿债请求的，原投资人对债权 人的责任消灭。因此，A 企业财产不足清偿债务，以个人财产2 万元偿还，尚欠丁3 万元。 A 企业解散， 甲对欠丁3 万元债务仍应承担偿还责任，但债权人丁在5 年内未向债务人提出 偿债要求的，该持续偿债义务就消灭。

26、8甲曾是某高校旅游专业的大学生，毕业后向当地工商行政管理机关申请设立专门提 供旅游咨询服务的个人独资企业。 （1）甲在申请设立企业的申请书中未载明注册资金的数额，则该申请书的效力如何？ 工商行政管理机关是否受理其申请？ （2）甲向该企业投资的五台电脑、一套办公桌椅，自个人独资企业成立后，所有权属 于谁？ （3）该企业成立后由于经营有方业务越来越大，甲为扩大规模打算让其好友乙共同参 与经营，乙能否成为该企业的投资人？若不能，则甲该如何处理？ （4） 1 年后受SARS 影响，该企业亏损严重，甲决定解散该企业并依法进行了清算。 解散后，该企业的债权人之一丙才得知解散的消息，则丙能否向甲主张债权？为

27、什么？ 答案： （1）该申请书有效，因为个人独资企业不要求独资企业有最低注册资金，只要有投资 人申报的出资即可。故工商行政机关受理其申请。 案例分析题集 /42 8 （2）属于甲所有。 （3）乙不能成为投资人，甲可以委托或聘用乙管理该独资企业的事务。 （4）丙可以在该个人独资企业解散后5 年内向甲主张债权。因为根据个人独资企业 法第 28 条规定，个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承 担偿还责任，但债权人在5 年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。 第三章公司法 1某市甲、乙、丙三家国有企业经市政府有关部门批准，共同出资组建某有限责任公 司，组建的有限责任公司以生

28、产经营业务为主，甲企业用货币出资；乙企业用厂房、设备等 实物出资；丙企业以其商标权和专利权出资。三方约定公司董事会由7 人组成。 要求： （1）回答该有限责任公司应由哪一级工商行政管理部门办理公司设立登记手续。 （2）说明该公司注册资本的最低限额。 （3）分析各发起人的出资应如何确认和缴纳。 （4）回答公司董事会应由哪些方面的人士组成。 答案： （1）该有限责任公司系由市政府批准发起成立的，因此其设立登记手续应在该市工商 行政管理部门办理。 （2）注册资本的最低限额为3 万元人民币。 （3）股东以非货币出资的，其出资金额必须经过评估确认，乙企业和丙企业的出资应 以其提供的实物经评估确认的金额认

29、定。 各发起人出资缴纳程序如下：以货币出资的， 股东货币出资的金额不得低于公司注册资 本的30%，应当将货币足额存入准备设立公司的账户；以实物、工业产权作价出资的，应 当依法办理财产的转移手续，股东全部交纳出资后，必须经过法定的验资机构验资，并出具 验资证明。 （4）由两个以上国有企业设立的有限责任公司，董事会成员中应当有公司职工代表， 职工代表由公司职工民主选举产生。因此，该有限责任公司的董事会有甲、乙、丙企业的代 表外，还应有公司职工代表。共同组成公司董事会。 2某有限责任公司注册资本300 万元，其中甲投资者占30%，乙投资者占45%，丙投 资者占 25%，半年度实现利润100 万元，上

30、年度亏损为50 万元，已知公司按规定提取法定 公积金，公司股东会决定不提取任意公积金。 要求：说明该公司本年度利润应如何分配。 答案： （100 50） 50（万元） 505025% 37.5（万元） 37.510%3.75（万元） 37.53.7533.75（万元） 甲 33.7530%；乙 33.7545%；丙 33.75 25%。 3A 股份有限公司2006 年度有关事项如下： （1）公司召开董事会，通过以下决议：根据经理丙的提名解聘财务负责人甲；决 定发行公司债券，责成董事乙准备有关发行文件报送有关部门审批。 案例分析题集 /42 9 （2）该公司注册资本5000 万元人民币， 200

31、6 年度税后利润3000 余万元；公司自成立 以来没有发生亏损，已提取法定公积金累计额为2600 万元，公司决定不再提取法定公积金。 （3）公司经理丙将其持有的A 公司股份全部转让给丁；丙还以 B 公司代理人的身份从 事与 A 公司业务同类的营业活动。 （4）公司以 “财政部门无权对股份有限公司进行会计检查”为由， 拒绝财政局的检查。 要求： （1）回答 A 公司董事会通过的两项决议是否符合我国公司法的规定。说明理由。 （2）回答 A 公司不提取法定公积金的做法是否符合我国公司法的规定。说明理由。 （3）分析公司经理丙将其持有的A 公司股份转让给丁是否符合我国公司法的规定。说 明理由。 （4）

32、分析公司经理丙能否以B 公司代理人的身份从事与A 公司业务同类的营业活动； 丙从该营业活动中获得的收入应如何处理。 （5）A 公司拒绝市财政局对该公司会计工作检查的理由是否符合我国会计法规定。为 什么？ 答案： （1）A 公司董事会通过的两项决议，第一项符合我国公司法规定，第二项不符合。 董事会职权中，有权聘任、解聘公司财务负责人。 决定发行公司债券是股东大会的职权，而不是董事会。 （2）符合。公司法规定，法定盈余公积按照税后利润10%提取，当公司公积金累计金 额已达注册资本50%以上可不再提取。 （3）不符合。在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%， “全部转让”股份

33、不符合规定。 （4）未经股东大会同意，不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的业务。 （5）不符合。财政、审计等有关部门有权依法对上市公司、股份有限公司实施监督。 4甲、乙国有企业与另外9 家国有企业拟联合组建设立“光中有限责任公司” （以下简 称光中公司） ，公司章程的部分内容为：公司股东会除召开定期会议外，还可以召开临时会 议，临时会议须经代表1/2 以上表决权的股东提议召开，在申请公司设立登记时，工商行政 管理机构指出了公司章程中规定的关于召开临时股东会议方面的不合法之处。经全体股东协 商后，予以纠正。 2006 年 3 月，光中公司依法登记成立，注册资本为1 亿元，其中甲以工业产权出

34、资， 协议作价金额1200 万元；乙出资1400 万元，是出资最多的股东。公司成立后，由甲召集和 主持了首次股东会会议，设立了董事会。 2006 年 5 月，光中公司董事会发现，甲作为出资的工业产权的实际价额显著低于公司 章程中所定的金额，为了使公司股东出资总额仍达到1 亿元，董事会提出了解决方案，即： 由甲补足差额，如果甲不能补足差额，则由其他股东按出资比例分担该差额。 2007 年 2 月，公司经过一段时间运作后，经济效益好，董事会制定了一个增加注册资 本的方案，方案提出将公司现有的注册资本由1 亿元增加到1.5 亿元，增资方案提交股东会 讨论表决时， 有 7 家股东赞成投资， 7 家股东

35、出资总和为5380 万元，占表决权总数的58.3%； 有 4 家股东不赞成增资，4 家股东出资总和为4170 万元，占表决权总数的41.7%。股东会 通过了增资决议，并授权董事会执行。 2007 年 3 月，光中公司因业务发展需要，依法成立了海南分公司，海南分公司在生产 经营过程中，因违反了合同规定被诉之法院，对方以光中公司是海南分公司的总公司为由， 要求光中公司承担违约责任。 案例分析题集 /42 10 要求： （1）分析光中公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会议的规定有哪些 不合法之处。为什么？ （2）回答光中公司的首次股东会议由甲召集和主持是否合法。为什么？ （3）分析光中公

36、司董事会作出关于甲出资不足的解决方案内容是否合法。为什么？ （4）分析光中公司股东会做出的增资决议是否合法。为什么？ （5）回答光中公司是否应替海南分公司承担违约责任。为什么？ 答案： （1）光中公司设立过程中订立的公司章程关于召开临时股东会会议的提议权的规定不 合法。公司法规定，代表1/10 以上表决权的股东均可以提议召开临时股东会，而在光中公 司的章程中却规定临时会议须经1/2 以上表决权的股东提议召开，是不符合法律规定的。 （2）光中公司的首次股东会会议由甲召集和主持不合法。有限责任公司股东会的首次 会议由出资最多的股东召集和主持。光中公司的股东乙出资1400 万元，是出资最多的股东，

37、首次会议应由乙召集和主持。 （3）光中公司董事会作出的关于甲出资不足的解决方案的内容不合法。因为公司法规 定，有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实 际价额显著低于公司章程所定价额时，应当由交付出资的股东补齐其差额，公司设立时的其 他股东对其承担连带责任。而并非由其他股东按出资比例分担该差额。 第三十一条有限责任公司成立后， 发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显 著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东 承担连带责任。 （4）光中公司股东会作出的增资决议不合法。表决时，同意股东的出资额占表决权总 数的 58.

38、3%，未达到2/3 的比例，因此，增资决议不能通过。 （5）光中公司应替海南分公司承担违约责任。因为分公司不具有法人资格，但可以依 法独立从事生产经营活动，其民事责任由设立该分公司的总公司承担。 第四章企业破产法 1A 有限责任公司不能清偿到期债务且明显丧失清偿能力，被债权人申请其破产，法 院依法受理该公司破产案件，并依法宣告其破产。清算报告如下（不限于）： （1）破产财产500 万元。 （2）欠公司职工工资100 万元。 （3）欠税款50 万元。 （4）破产费用和共益债务30 万元。 （5）破产债权总额1000 万元，其中欠B 银行信用贷款100 万元。 要求： （1）说明该公司的破产财产的

39、分配顺序。 （2）说明破产债权人的分配比例。 （3）分析 B 银行在破产财产分配中是否享有优先权，能分配到多少财产。 （4）回答破产程序终结后，应当由谁负责办理公司的注销登记手续，向谁注销。 答案： （1）该公司的破产财产分配顺序：破产财产优先拨付破产费用和共益债务后，按以下 顺序清偿： 破产企业所欠职工工资和劳动保险费用；破产企业所欠税款；清偿破产债 权。 案例分析题集 /42 11 （2）破产财产分配顺序的原则是同一顺序不足分配按相同比例分配，本题破产债权人 分配的同一比例是： 500 3010050320（万元） 破产债权总额1000（万元） 同一比例：32010008 25 （3）B

40、银行在破产财产分配中不享有优先权，因为向B 银行信用贷款100 万元属于破 产债权额，能分配到破产财产32 万元。 825 100 32（万元） （4）破产程序终结后，由管理人向破产企业原登记的工商行政管理部门办理注销登记 手续。最后解散债权人会议等机构。 2甲国有企业被债权人申请宣告破产，法院依法受理破产案件，并宣告其破产，企业 破产时管理的财产和债权人申报的债权情况如下： （1）企业破产时经营管理的财产评估变现价值如下： 1 号房屋价值550 万元，全部用于对A 银行的债务抵押。 2 号房屋价值500 万元，属于租用B 公司的房屋。 对外投资价值（含应得投资收益）200 万元。 破产企业享

41、有的专利权评估作价60 万元。 受理破产案件前半年内，破产企业主动放弃对C 公司的到期债权50 万元。 甲对 B 公司拥有债权200 万元。 此外，其他经营管理的财产有500 万元。 （2）债权人申报的债权情况如下： A 银行对该破产企业发放1 年期贷款，本金600 万元，年利率10%，到期应计利息 共 60 万元，尚有半年到期。 B 公司拥有到期债权700 万元。 D 公司因为破产企业担保，在甲公司被宣告破产前，已为甲公司偿还债务本息共300 万元。 E 公司因为管理人解除合同造成直接损失120 万元。 其他破产债权额1200 万元 （3）发生破产费用和共益债务40 万元，欠税款130 万元

42、，欠职工工资150 万元。 要求：根据以上资料，分析说明以下问题： （1）分别说明哪些属于取回权、别除权、抵销权、撤销权，金额各为多少？ （2）破产企业管理的财产中，哪些属于破产财产？金额为多少？ （3）哪些属于破产债权？金额多少？ （4）按何种比例向破产债权人分配？ 答案： （1）A 银行对破产企业拥有的实际债权本息共630 万元（扣除未到期利息30 万元） ， 可以就抵押物优先受偿，属于别除权。 B 公司欠破产企业债务200 万元，可以抵销破产企业所欠B 公司的债权，属于抵销 权。 第 2 号房屋价值500 万元，属于租用B 企业的房屋，B 企业可以通过清算组行使取 回权。 受理破产案件前

43、半年内，破产企业主动放弃对C 公司的到期债权50 万元，管理人应 提请行使撤销权予以撤销。 案例分析题集 /42 12 （2）以下属于破产财产： 对外投资价值200 万元。 专利权价值60 万元。 行使撤销权追回破产企业已放弃债权50 万元。 以上三项破产财产共计310 万元，加上其他经营管理的财产500万元， 共计 810 万元破 产财产。 （3）以下属于破产债权： A 银行对破产企业拥有债权额630 万元超过担保物价值550 万元的部分，即80 万元 为破产债权。 B 公司拥有的扣除抵销权以后的债权共500 万元。 D 公司为破产企业担保而形成的300 万元债权。 E 公司直接损失额120

44、 万元。 以上四项破产共计1000 万元，加上其他破产债权额1200 万元，共计2200 万元。 （4）按 49220 比例向破产债权人分配，计算如下： （810 40150130） 220049 220 第五章合同法 1 甲公司于2006 年 3 月 10 日向乙公司发出电报称： “现有 A 型钢材 100 吨，每吨 2500 元，如贵方需购，望于接到电报之日起一周内回复，也可直接带款提货。”3 月 12 日，乙公 司给甲公司复电称： “接受贵方提供的A 型钢材100 吨，但价格希望以每吨2400 元成交， 如同意可在7 日内将货送至本公司” 。甲公司接电后未予答复。 要求：根据上述资料和合

45、同法规定，回答以下问题： （1）甲、乙之间合同是否成立？为什么？ （2）如甲公司在2006 年 3 月 11 日得知 A 型钢材可能涨价，拟撤销要约，是否可以？ 为什么？ （3）假设乙公司在2006 年 3 月 20 日复电给甲公司称： “完全接受贵方条件” 。甲公司 接电后未予答复，则甲、乙之间合同关系是否成立？为什么？ （4）假设乙公司接到甲公司2006 年 3 月 10 日电报后， 于 3 月 12 日派人带款提货，而 此时甲公司已将这100 吨钢材高价卖给了丙公司，甲公司是否需对乙公司承担法律责任？为 什么？ 答案： （1）甲、乙之间合同不成立。因为乙公司的答复变更了甲公司要约中实质性

46、内容，不 属于承诺，而是一个新要约，甲公司接电后未予答复，故甲、乙之间合同不成立。 （2）不可以。因为合同法规定，要约人确定了承诺期限的，要约不得撤销。本案中， 甲的要约中确定了承诺期限，故甲不得撤销要约。 （3）甲、乙之间合同不成立。因为乙公司已超越承诺期发出承诺，应视为新要约，故 甲、乙之间合同不成立。 （4）甲公司应对乙公司承担法律责任。因为乙公司在承诺期内带款提货，以实际行为 与甲设立合同关系。甲公司向乙公司发出的是一个确定承诺期限的要约，甲公司如无法履行 其义务，违反诚实信用原则，理应向乙公司承担法律责任。 22006 年 5 月 12 日，甲、乙两公司采用合同书形式订立一份电子设备

47、买卖合同，合 同约定甲向乙销售10 台电子设备，每台2 万元， 2006 年 6 月底交货，由甲负责委托运输公 案例分析题集 /42 13 司送至乙公司，乙公司在收到货物后10 日内付清货款。6 月中旬，甲有确切证据证明乙经 营状况严重恶化，随即通知乙中止履行合同，乙接到通知后及时提供了担保。6 月底，甲委 托丙运输这10 台电子设备，但运输途中被人偷掉，致使甲在6 月底前不能交货，乙公司要 求解除合同， 并要求甲承担违约责任。甲认为不能按时交货并非自己过错，故不同意解除合 同并拒绝承担违约责任。 要求：根据上述资料和合同法的规定，回答以下问题： （1）甲在 6 月中旬通知乙中止履行合同的行为

48、是否合法？为什么？ （2）7 月 8 日，乙要求与甲解除合同是否合法？为什么？ （3）甲是否应承担违约责任？为什么？ 答案： （1）合法。因为甲有确切证据证明乙经营状况严重恶化，可以行使不安抗辩权，通知 乙中止履行合同。 （2）合法。因为合同法规定，当事人一方迟延履行债务或有其他行为致使不能实现合 同目的，当事人一方可以解除合同。 （3）甲应承担违约责任。因为合同法规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的， 应当向对方承担违约责任，当事人和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。 本案中，甲因丙运输公司的原因造成了违约，甲应当向乙承担违约责任，甲和丙的纠纷，依 照法律规定或者按照约定解

49、决。 3甲、乙签订一份买卖合同，乙向甲购买化工原料20 吨，价款50 万元，甲交货后乙 方在 10 日内付款，其他条款齐全。甲按期交货后，乙迟迟不履行付款义务，甲屡屡催讨无 果，在催讨过程中，甲得知丙欠乙已到期的债务30 万元，而乙怠于行使其对丙的债权。同 时，甲又查明乙放弃了丁欠其的已到期的10 万元债权，又得知乙以转产的名义将一台设备 以明显不合理的低价转让给戊，但戊并不知道乙的行为损害了甲的利益。 要求：根据上述资料和合同法的规定，回答以下问题： （1）甲对丙可行使什么权利？为什么？甲行使该种权利时应通过何种方式来行使？ （2）若甲请求人民法院撤销乙放弃债权和低价转让行为是否合法？为什么？ 答案： （1）甲对丙可行使代位权。因为合同法规定，因债务人怠于行使其债权，对债权人造 成损害的， 债权人可以向人民法院以自己的名义代位行使债务人的债权。本案中乙怠于行使 其对丙的债权，甲对丙可行使代位权。 甲行使代位权必须通过法院来行使，即甲须通过向法院提起诉讼的方式，才能行使代位 权。 （2）甲请求人民法院撤销乙放弃债权的行为合法。因为合同法规定，因债务人放弃其 到期债权， 对债权人造成损害的，债