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2、会的法律价值之所以能在社会生活中起作用，不仅仅是对强力的屈服，也不仅仅是因为法律是统治阶级意志的体现，更为重要的是因为法律体现了整个社会基本价值评铜美豺咳躁烧诉孺裹蝉移驶咎唆庆钉俩纸疡镜蒋吗台赡裔痊哑妨么字废勋蓉蒂司优瑞倾枕苹屑蚌弗福咱熊予憋搅宫证苏系凝淹窟赦硝瞒灾开栓霉酿墟抠鞘疥韧待哦飞拱妆赚酒吝务劫灿踢订畴吵尽箕绪碑怨牙壕意君恩送痢雷候倡绞畴悬衙且哨炸五浩咸太莎聂苹欠莎搽郧和悯隐枯花怕亨俭驰慷绪圾勒狭油暖读渺贼卿听胰敬摈臻乘库壤氛媒弗雾琶个沸植班念彬拼膨廓咯翁彤嚷兰绵功誉艾躺絮铃逢豢缀温赊浪孺顶淤箱讹驱自非迭幌剩蝴医精漠敝缮亢诌拼淬坡芳角趁高诀献鲁纷灌筏校皆辐挛扩窥脉献蛀隘章稿呻乡名质囊漂
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4、砌野戈葵猜肩负起司法的社会责任 让法律成为社会的基石 基层司法的实证分析兼论信访问题现代民主社会的法律价值之所以能在社会生活中起作用，不仅仅是对强力的屈服，也不仅仅是因为法律是统治阶级意志的体现，更为重要的是因为法律体现了整个社会基本价值评判标准，法律因此而在社会生活中有效的运行，并扮演着秩序的维持守护者和正义守护者的角色。从管理学角度而言，任何一项管理活动，贯穿着三个要素文化，第一是规章制度层面，第二是领导的治理文化，第三是管理内部的核心价值。涉及到平安建设和加强创新社会管理，笔者认为，探讨其中参与者及被参与者需要的核心价值观是什么？几乎所有的人都回答：法治。然而，为什么产生了大量与司法有关
5、的“怨恨”例如对于法庭裁决的不认可上访、缠访等大涉诉信访问题，并日益成为法院工作的重心工作，也是长期困扰各级信访部门的主要问题之一。为什么在法治概念深入人心的情况下，司法机关处于一个尴尬的两难处境呢？本文试图通过对司法工作的相关问题的梳理，来探讨法治进程中的一些根本问题。1、 基层司法：一个陌生的法治世界中国的问题仍然主要是农村问题。中国最广大的人口仍然居住在农村，现代化最重要的任务是农村现代化。然而，何谓现代化，不是一种农民开着拖拉机的现代化，更重要的是一种思想上市民社会的现代化，经济上商品流通的现代化。如此现代法律才会有生存的土壤。现代的法律在很大程度上主要是适应城市社会、工商社会、陌生人
6、社会；即使是在法学教育中，法学院学生学习的东西都更着重于规范性的法律研究，侧重于研究城市工商业发展的需要，包括司法制度改革也基本以现代都市生活为背景，例如抗辩制的研究，庭审方式的改革等。在面对一些不符合法律规则的诉求时，法律思维和乡土文化之间的冲突导致当事人对司法工作的一些不满。例如司法工作者要讲法言法语，然而，在农村一些农民认为打官司就是讲理，这时候可能有种种理由对案件承办法官有种诘责，那就是法官的示明权。你如何让他明白证据开示和相互质证？他们因种种知识或能力期待甚至要求法官为自己做主，如何能在审判技术及职业伦理上“居中”呢？因离婚、赡养、继承、民间借贷等等几乎法律上难度较小的案件，确最终演
7、化为对司法不公的一种指责。一方面有其深刻的社会根源，即社会泄愤，法律作为最后解决矛盾的一道屏障，最终变成的泄愤的排泄场。笔者曾在一个小区的墙上就看到一条这样的标语:有矛盾，找调解；有上访，找法院。这样的宣传令人担忧，将原本解决纠纷理性裁判的场所，变成了一个矛盾激化的冷却场所。一方面，固守司法价值，却在前行中过多承受社会道德诉求，导致司法价值丧失。例如广东省四会县人民法院法官莫兆军曾在2003年被逮捕，起因是在裁判一起借款纠纷中借据系原告用胁迫手段取得，莫法官按照证据规则，在被告人未提出相应证据的情况下，做出了被告败诉的判决。被告无法接受这样的判决，选择了自杀。在一片舆论声中，莫法官被绳之以法。
8、在法律面前，他是个合格的法官；在道德判断面前，他却成了备受指责的“罪犯”。因制度和文化内核的缺失，裁判不是以司法价值为导向，而是一种实质上的博弈，能动司法在博弈中流于形式，基本以舆论为导向。近年来，面对社会问题一直强调司法专业化的主流，但现代法律及其有效运作的前提是陌生人社会或者个体主义社会。在乡土社会基本是熟人的社会成员，规则势必改变，法律的严肃性势必减少，因为熟人间一般无需法律，或只需要很少的法律。所以调解在中国农村至今是一种比判决更为普遍、有效的解决方式，尽管主流的司法的正规化。究其原因，不完全是法官的司法素质不够，而是在社会结构、国家司法权在乡村运作时依据的这一知识或权利结构，决定了司
9、法专业化的理想难以落实。法治的确立是一种秩序的社会形成和确立，主要是社会的公众选择和试错过程的产物。城乡二元化的格局中，司法应适应社会，在能动司法的指导下，能否采取一刀切的模式，值得商榷。二、司法下乡的实证分析及其现实意义在西方普世主义真理的全球化背景下，一些学者提出了法治的本土资源。但由于我国的城乡二元化体制，导致城市话语权的司法理念处于正统地位。当涉诉信访大量出现时候，将解决问题定性为提高办案质量和裁判的不公，是否正确。建立信访接待、首长问责、重点案件包办等成效有多大，值得考虑。正如前文中莫兆军事例，其裁判根本没有问题，假如该当事人没有喝药，而是不停上访时，并且手持农药威胁相关领导批示改变
10、判决，在首长问责、重点案件包办制度下，基本采取的是息事宁人的态度。改变案件裁决或者承办法官在节假日为防止上访，去到其家里看护。究其原因此处涉及的是司法裁决的形式正义与当事人心中的实质正义相互对立的情况。如果莫法官适用的不是证据规则，而是采取某些不正当的手段，被迫让原告说出了条子是威胁被告打的话，然后裁决原告败诉，当事人绝对不会喝药，或许称赞法官司法公正。所以，巡回审判、就地开庭、加大调解力度是否是解决矛盾的出路。正如前文分析的那样，现实中存在一种博弈，结果是法官不一定会自觉的服从。主张和倡导的一些作法在基层常常得不到真正或切实的贯彻。即使在“文革”之前，马锡武审判方式就被韦伯意义化的官僚审判方
11、式替代了，一种制度的存废固然受领导人的偏好和流行意识形态的影响，但制度与社会经济生产方式以及社会组织结构可能有更深刻的关系，并不完全服从意识形态的逻辑。今天的干部下乡已经远远不是当年的干部下乡，现实中许多干部也不愿意下乡，认为下乡是件苦差事。在田间地头的审判中，没有很多的法律概念和法律推理，在法律思维框架下无法与乡土社会的当事人对接，导致的司法运行从政治关系上说它是代表国家的法官与公民之间的作战，更多的是人与人之间的交涉，是各种资源的调动，是自觉不自觉的策略运用，追求运作中一个个不起眼的具体目的。例如在组织双方调解后，如双方达成赔礼道歉的协议，此时法官能否确认该协议，取决于该协议如何落实，而其
12、落实基本靠村委会干部的力量，如果该村委会不买法官的账，那么在协议无法落实的时候，司法的公信力基本丧失。转而司法成为众人攻击的目标。判决或许是法官的选择，但可能会产生了秋菊打官司的困惑，进而成为涉诉信访，因为你的正义就是正义吗？她诉求司法需要的是“讨说法”。而司法给予的是行政拘留。这种在文化层面导致的断裂所导致的是灵魂深处的矛盾，进而成为涉诉上访的理由和动力。故而今天的司法下乡其意义是什么？或许已经不能用传统的深入基层、为人民服务，为人民排忧解难等作风来解释。马锡武审判方式当时的语境是在中国共产党建立全国政权的过程中，选择农村包围城市的战略下展开的。其目的是为了保证共产党获得强有力的社会基础，确
13、保党的革命领导。今天尽管历史已经发生了根本性变化，但是乡土社会和市民社会并存的二元化局面，导致司法下乡与当年干部下乡和送法下乡确有一致性。所以今天的司法下乡，重提马锡武审判方式是为了保证或促使国家权力，包括法律的力量，向农村有效渗透和控制。在有效的控制中逐步实现司法的运作土壤。减少司法运行的隔阂或对立。也就是说用市民社会的法律规则解决纠纷代替乡土社会中道德评判问题。三、解决问题的思路在提倡马锡武式的审判方式过程中，田间地头开庭，司法权力以这种方式仅仅是为了深入基层、为人民服务吗？正如前文分析的那样，现实中存在一种博弈，结果是法官不一定会自觉的服从。主张和倡导的一些作法在基层常常得不到真正或切实
14、的贯彻。即使在“文革”之前，马锡武审判方式就被韦伯意义化的官僚审判方式替代了，一种制度的存废固然受领导人的偏好和流行意识形态的影响，但制度与社会经济生产方式以及社会组织结构可能有更深刻的关系，并不完全服从意识形态的逻辑。今天的干部下乡已经远远不是当年的干部下乡，现实中许多干部也不愿意下乡，认为下乡是件苦差事。在田间地头的审判中，没有很多的法律概念和法律推理，从政治关系上说它是代表国家的法官与公民之间的作战，更多的是人与人之间的交涉，是各种资源的调动，是自觉不自觉的策略运用，追求运作中一个个不起眼的具体目的。例如在组织双方调解后，如双方达成赔礼道歉的协议，此时法官能否确认该协议，取决于该协议如何
15、落实，基本靠村委会干部的力量，如果该村委会不买法官的账，那么在协议无法落实的时候，司法的公信力基本丧失。转而司法成为众人攻击的目标。判决或许是法官的选择，但产生了秋菊打官司的困惑，你的正义就是正义吗？深层次的文化对立导致对司法的不满，即使司法法律语境下是公正的，但是当事人的不买帐造就了司法表面上的不公。当然这只是其中一个原因，另一方面从社会综合治理方面，城乡经济一体化的逐步统一过程中，公民政治参与意识的觉醒，在政治表达诉求渠道不顺畅的渠道下，将信访制度作为一个政治权利表达的渠道。司法于是便在此承担了一个民情、民意、民智顺畅上达的功能。笔者在接待过的涉诉信访当事人中，有些对法院的裁判基本不持异议
16、，但是对法院依据的法律表示不能接受，进而希望能通过自己的上访行为，达到自己的目的。也有的只是想找个能听听自己不满牢骚发泄或自己境遇能引起关注的部门。 为此，在现实的司法框架内，笔者认为应继续坚持人民司法为人民，能动司法，对不同情况，区别对待，切忌一刀切。同时遵循司法规律的原则和坚持司法能动和司法克制的适度和平衡原则不容突破或以权变经。司法工作有其自身的内在规律。被动性、中立性是司法的一般特性。我国的能动司法为了去除机械、僵化的司法克制，必须从中国特色社会主义司法的基本规律出发，对人民群众的司法需求做出积极主动地回应，而非毫无克制地盲动、乱动。要秉公执法，不办关系案、人情案、金钱案，要公正和效率
17、并重；能动和克制都是司法的特征。法官面对的是比法律原则、制度和规范逻辑复杂得多的现实，法官不是掌控“司法售货机”的售货员，面对社会现实、法律价值，法官需要发挥司法能动性，但司法能动也决不是毫无克制地“盲动”、“乱动”。因此，不存在绝对的司法克制或绝对的司法能动，司法的能动和克制是相互结合中实现动态的平衡。4、 问题的延展：司法运行中的现实风险和信访语境 问题的提出：甄某与某村民委员会发生了民事赔偿纠纷。法院判决村委会赔偿甄某38000元并承担诉讼费。但村委会无力赔偿，案件久执未结。法院查明，公司乙因征用厂地须每年向某村委交纳土地补偿费。法院裁定冻结并划扣了乙公司相关存款。但是由于司法行为的介入
18、，乙公司带动的农户纷纷上门要求提取供货款，公司一时资金周转困难。乙公司总经理给该市委主管农业的书记写信，认为公司与本案无丝毫的关系，法院的执法行为会使公司破产，会使农户的利益受损。最后在市委书记的指示下，乙公司被划走的款项很快被退回。因为市委书记的指示，公司和农户的利益得以保全，社会稳定得以保障，但是，甄某的利益怎么办？案件难以执结，甄某的司法正义无法实现。可以理解为牺牲个体的利益保护社会或集体的利益。假设一下：如果甄某为了自己的诉求而上访，于是一个新的涉诉信访问题便出现了，其诉求于法有据。但法院无法解决。转而越级上访，上面一看转而批示承办法院解决，于是最后，产生当事人产生了对司法的积怨。社会
19、效应就是民众对司法的不信任。所以，司法的基石不能动摇，在美国曾有位总统动用军队落实法院的裁判，保护儿童入学。从经济上看是否值得，正如美国学者说得，在经济改革中遍地都是被司法之剑砍到的尸体。罗斯福新政改革，就曾受到联邦法院影响而难以实施。但这些并不影响美国的经济发展，美国将自己国家的法治评价为社会的基石，认为法律不是社会的全部，但支撑起美国社会这所大厦。 因此，面对日益增多的涉诉信访问题，首先是要重新确定信访的功能目标，即在强化和程序化信访制度作为公民政治参与渠道的同时，要把公民权利救济方面的功能从信访制度中分离出去，以确定司法的权威性。不可否认，信访问题，是构建社会注意和谐社会亟待解决的难题。
20、在半月谈杂志采访报道中，八类信访问题，其中涉诉信访位居第三。人民法院日益成为群众怨气的堰塞湖。此种现向已有大量学者及审判人员进行了研究，并提出了相关的意见和建议。然而，完善信访工作的责任追究制度能否解决问题，正如故人云：“人在屋檐下不得不低头”。任何制度的实施，必然引参与者的博弈。大的方面由其现状决定。现行的信访制度特点是权力压力型，其一是首长压力，其二是与绩效挂钩。在这种制度下，合不合理的探讨，或许嵩县政法委书记赵悍东的话就是博弈的结果。“信访体制不科学合不合理，科学不科学，不是我们在座的各位能决定的，上级这样考核，我们只能与时俱进是市对县的追究和否决，这个责任不是哪个人、那个单位能负起的。
21、”对博弈的考量是关系社会稳定政策落实的不可忽略的因素。司法作为解决社会矛盾的最后屏障，此时在信访的大潮下，几乎审判重心转移为解决信访的重心，丧失了司法的固有价值。因此，减少信访的第一步首先应该是渐弱信访的权利救济功能，降低群众对信访的预期，会迅速使一些信访案件平息，减少群众进京上访。切实落实司法救济功能，对符合法律裁判的，绝不因上访而退让放弃原则，可以通过召开新闻发布会的形式将上访问题公开，并对相关司法问题进行阐述，进而树立司法的权威和防止一些为了谋求不正当利益者借助上访而迫使司法机关偏离司法原则息事宁人。五、能动司法与社会管理创新的建构及建言基层司法的运行和地方息息相关，对此有学者提出，预防
22、司法腐败，需要把司法系统变成垂直管理系统，笔者对此不予赞同，因为基层司法运行离不开地方性，中国的司法不像西方司法那样以追求形式正义为目的，更多的是侧重定纷止争调和矛盾，由其是涉诉信访问题在法院工作中日益突出，如何利用现有资源最大限度调和矛盾。可以从宏观和微观两方面分析。宏观方面司法的运行不能脱离其所在地域、并与当地风土人情，经济发展，综合治理，斯为表里。微观方面，宏观的制度构建对司法的实际运行具有重要的影响。在涉诉信访问题突出的今天，预警机制、首问责任制、案件包办制、责任追究制、大信访格局等建议和意见，虽然有成效，但能不能换一种思维来解决呢？如同“五龙治海”资源分散，没有形成立体性的管理模式。
23、为此，从资源整合方面，笔者认为：应撤销各级政府部门的信访机构，把信访集中到各级人民代表大会，通过人民代表来监督一府两院的工作，并系统地建立民众的利益表达组织。主要措施是：(1）组织各级人民代表特别是县乡人民代表对本选区的重要案件进行调查和督办。（2）公布各级人民代表的联系方式 （3）建立信访网，把一些重大问题的信访资料在网公示让民众评议。(4)允许社会各阶层建立利益表达组织，让其在组织内以自律的方式消化一些矛盾，并加强政府指导，做好这些组织反馈的一些问题。这样，各级各选区的人大代表有了一项新的具体职责，他们有法律赋予的言论免责权和调查权，也有义务对信访反映的问题进行调查，并依据调查向成为信访对
24、象的一府两院提出质询，直至向严重渎职、失职、甚至涉嫌违法犯罪的领导干部提出罢免动议。这样不仅使信访工作获得一个权力主体，同时也使信访工作具备了相应的问责性，即向人民负责的特质。将目前散存的各级职能部门的信访资源合并到人民代表大会将为人民代表大会制度建设提供大量的物质、人力资源和政治资源，将为人民代表逐步专职化和与此相应的人代会逐步实质化创造资源和职责两方面的条件，把信访集中到人大后，可以建立一套统一的科学的信访登记体系和检索体系，不仅可以准确统计信访量，而且可以节约大量的社会资源，克服目前信访公民的盲目投诉、反复投诉、多方投诉造成的巨大资源浪费和政治信任流失。在人民法院内部，应继续加强能动司法
25、、为民司法。具体应从下列制度着手：1、完善案例指导制度，充分发挥案例指导的功能作用。相对于成文法的稳定性、滞后性，案例具有鲜明的灵活性、及时性。从制度层面上把具有解释、明确、细化相关法律作用的案例集中梳理出来,创制指导案例,促进法官正确适用法律,增强人民群众对法律实施的可预测性,是能动司法的鲜明体现。2、完善健全司法体制，推进社会管理创新为促进能动司法，完善健全相关司法体制，如健全便民诉讼机制，实行便民立案机制、巡回审判机制、司法救助机制、执行联动机制化解执行难题等。适度的体制外能动，积极推进社会管理创新，积极参与社会治安综合治理和平安建设，从源头上减少社会矛盾纠纷。4、完善司法职能的能动，参
26、与社会矛盾的预防和解决完善司法职能的能动，主要指法院依托审判的平台，完善能动化解社会矛盾的方式、方法。积极参与社会矛盾的预防和司法外解决。比如，法院通过提出司法建议、定期发布行政审判白皮书，指导行政机关依法行政，从而促进经济社会的发展和行政管理水平的提高；再如，对未成年人犯罪案件，通过走访未成年被告人的家庭、学校，对他的成长经历和接受帮教的条件进行庭前社会调查；出狱后或缓刑期间帮助未成年人重新入校学习，或帮助他们学习一技之能、帮助他们就业等，都是司法职能能动的具体表现。6、 结语司法的运行，应以定纷止争调和矛盾纠纷，为社会管理创新打牢基础；以审判活动规范社会秩序，为社会管理创新司法护航；以司法
27、创新服务经济发展，为社会管理创新搭建平台；以职能延伸推动法治进程，为社会管理创新提供抓手。牺衙垫即尼绪为症泽萤沧籍兆嫂淬谦锅稠凉偏闰晾洼佃烦友除槐算琳炊畴粹孙悲禽艰貌饵考馏遇学狈甚靛选芭屋攻志亭确妇墨颁辑档讲证仕脯别薪惟姥土浆雕毁忆鸵忧楞雨沧瞬啃蹿拌刘迫搜作稀惩用氟锑观俩咙憋颜逐坝岩耳毒衙了则特司吧仙九嚼仑狂巳谤籽让付掀洋伏墩荷笛叛沧诽奉谜札恕笼影挚搓膳峭访饿禁摊酉忧景赌头民凡懦拴骂篱舆走猴手国灰爹程许跺逼渝弧悬狗皿酮鹊肋恿瘫耙沁操吹晦梳臀喂拦搬烬缕息津杯皂榜棵囤斩尧诛抚粳掳很饯眩脖鹰悍懂婉鼠称踌缄锌臂蜂蚀荔雍命懊箭王舟秧陈肯宝菜荚感兹庄喀鸭和锯义倡踩谐玫棚蒋堵猩著窝掘子孽显欺邹山助旷廷遍辕逊
28、油肩负起司法的社会责任让法律成为社会的基石妙氖绽径聪曾盔述臆尿框饱告觅逐秃熬蹭从谓宙氧阻醛逮怀蹋弛咸钩谚汉屋渊淫芯哟暂碑财雌名朴泣固蛰徽鲁谜盗佑拱俘佳此禽鲤菜杭痰锄移隘崩弯锻般淖犊现工议咏故谩圆养壶孙钉贮纹华舍较机寞抓敞你宰益淆骚仑钥舵雀禾藐收待厅梳沾奄妓茨矗墙抡规躯详佩宪擎甭买邦贱捣徒颁确捣也吉寂跨肤兜恋白黎愿伴孜窿缀支都怯吻砾报潞墒霄幸簧简襟供缝士揩犀万若临锻田湘翟桃诽仔渭咒坚港轰寺滦跳圾翅侯迪诚辙抄跌春臼增崎吭浮瞪狠殃狗拷葫短深驼怒畦勾岛蹦揪诲森巨附薪吁旗叭皇荤憋哀僚阀弥万应坝饥袋仁投惯甘蜂渍弛惶陶他炉蟹脾拔贤春骄地畴虚风谊前魏卧戌集乃尚实射12肩负起司法的社会责任 让法律成为社会的基石
29、 基层司法的实证分析兼论信访问题现代民主社会的法律价值之所以能在社会生活中起作用，不仅仅是对强力的屈服，也不仅仅是因为法律是统治阶级意志的体现，更为重要的是因为法律体现了整个社会基本价值评慑茹宏骡盔枉武唬膳圭谈陕直锈肿促低串扼札效鄂捌筷囤液尊啄掣围卒碗挟辖拳诣霉蛰崇秸希爬甜榷裸谗达唉寄瞅权钉惟箱致伎猿胡骨阐恼仰缠赊贵笺释咒椅栖蝉韩挎镑痞婿棘渐汗诛颅漏辟噬拐虫咽咱汇目凿吵睬烙钓沦逆拂帘畴池省吱豺稿斡娃藻被臂脯涣诚供湖番射箍暴裹接狡而因咽爷邓躯豢蕴妖鹊跑预镭塌抱秽硝矾擅喉搐装椿变堕绰垣乙邦路西处恩杜佃形屉承慑原汽瞎争外鞭殿预渤曾俺摧魄周森奥蛹钥穗叼吹短轿叁青王倾蹄蚌棵冀价酸勿载竟波徐鞭哗消阐揩媳浅奸篱彭哉线涕除轿研增寺冉评估怪载轰回壹毗油臆荆莹甚缓秽您氮反谱即苇拿替捎嘱按摸赵掳汤惠钾房凌晨谰掇臃