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1、,国际投资及企业并购的法律问题,随着内地企业的不断壮大，走出去是一个大趋势 究竟企业在外地投资有什么选择 并购外地企业时需注意什么问题 香港律师们能扮演什么角色,薛建平 薛冯邝岑律师行 2010年7月6日 .hk,1. 走出去大趋势下的两项议题：,如何减低与避免在境外投资和并购的过程中出现不必要的困扰； 2. 如何通过境外投资和并购实行各行业价值链的提升。,2. 外贸、投资和并购的现状和挑战,英国金融时报2010年2月21日发表署名评论文章称，中国超 越德国成为世界第一大出口国，可能会招致更多的贸易壁垒。 文章指出，目前美国和欧盟频繁对中国产品发起反倾销调查，并 征收惩罚性关税。诺贝尔经济学奖
2、得主保罗克鲁格曼在 纽约时报发表文章称，中国的重商主义导致的出口盈余损害 了全世界的利益，而且这种政策是掠夺性的。 中国将面临新一轮贸易壁垒；文章来源：驻印度使馆经商处,3. 价值链观念的形成與战略调整,“ 16G的iPhone零部件费用约180美元，美国的售价为499美元，苹果的毛利率大约在百分之60-70之间；iPad利润比iPhone还要高 ” (香港信报2010年5月29日) “中国民企的最大挑战是如何在科技和品牌管理上取得改善，从而在价值链里上移。这个挑战亦敞开了与拥有那些科技与品牌经验的国际伙伴们进行合作的可能” Professor Winter Nie 2009年4月。 3. “
3、美国的看法是，中国愈来愈聚焦于建立各种行业政策主导，旨在协助中国的企业在主要行业的价值链中向上移 ” Michael Punke，美国驻WTO大使。,4. 近期趋势 / 战略调整的实例,中海油 - 2010年3月：宣布与阿根庭BEH合作，改组Bridas Corporation为一家双方50:50 的合资公司，交易价为31亿 美元，双方对Bridas Corporation的管理作出共同决策。 - 2010年5月：宣布与土耳其国家石油公司、伊拉克钻井公 司合作，各自拥有63.75%、11.25% 及25% 的工作权益。 合同规定在目前产量上每提高10%，中海油每桶2.3美元的 酬金，并通过成本
4、收回机制回收公司的投入。 - 2010年6月：宣布旗下公司与澳洲Altona Energy合作，共 同开发南澳Arckaringa煤制油项目，中海油负责该项 目可行性研究报告，并拥有51% 的股权，Altona拥有49% 。 中石油2009年6月宣布用22亿美元购入Singapore Petroleum 45% 股权。 中化2010年5月宣布收购自挪威国家石油公司巴西Peregrino 40%股权，作价75亿美元。,5. 近期趋势 / 战略调整的实例,上汽2010年5月宣布与通用汽车合作，利用广西车厂出产的小型货车，打入 印度市场。南华早报声称此为第一个汽车合伙(生意)拓展至海外市场。上汽看中
5、 的是通用汽车的海外销售网络和生产资源，可协助打入印度甚至其它东南亚市 场。 中铝2010年3月：中铝与力拓集团订立备忘录，通过成立一家新合资公司， 在中铝分期支付13.5亿美元后，中铝持有44.65% 股权，力拓持有50.35% 股权及 世界银行持余下股权。新合资公司将在畿内亚开采和经营西芒杜铁矿。 联想2009年：联想控股引入中国泛海集团，形成中科院占联控36%，职 工持股占35%，泛海持29%。柳传志认为，去年引入泛海能令联控股权架构更为 健康，不再是原先国家控股。 华为2010年4月：据报导，华为愿意为消除美国政府CFIUS对其是否与 解放军有关系而作出mitigation agree
6、ment(缓和协议)，让美国有关部门 可以监管敏感性的工序，从而批准其收购Motorola的商业流动网络基础业务。 鞍钢2010年5月：宣布与美国钢发展公司签订3个投资合作备忘录，在美国 密西西比州设厂。,走出去战略需面对的问题： 一般法律问题,东道国的公司法：目标公司是有限还是无限公司，上市还是私营； 东道国的投资法、贸易管制法、外汇管制和反洗钱法、税法、反垄断、国家利益、敏感行业； 移民法、劳工法、出入境管理法； 物权法、环境法、知识产权法、产品责任法； 民事诉讼、仲裁、调解； 何谓披露函(disclosure letter) ，业务转让舞弊(fraudulent transfer of
7、business)，不公平的优惠(unfair preference)，有欺诈成分的物业转易(fraudulent conveyance)，可使无效的交易(voidable transaction) ； 什么是普通法中的串谋欺诈罪(common law conspiracy to defraud)； 8. 那些国家有集体诉讼的做法。,走出去战略需面对的问题： 特殊的法律问题,如遇上反垄断控诉，可否请求商务部提交支持性的意见，以法庭之友身份出现，请求以主权行为及/或国际礼让(见维C案)或者就指控中的不实资料据理力争(菱镁矿案)。 如遇上反倾销、反补贴，怎样在出口、内销和成本及主动提出有力的证据，
8、解释折扣、增值税和发票的特殊制度，推反初步立案的证据(见木板生产商圣象实业(深圳)公司和深圳燕加隆实业公司)；又或者做出即时和合时的调解和妥协行动，把伤害减至最低。 民企在并购股权过程中未能成为大股东时，怎样充份利用各种股东协议书的技巧作出自身的保护。 4. 涉及上市公司的股票和交易时证券法和上市条例，美国证券交易法中的信息披露义务。 5. 反向收购的风险，外管局2005年11月发布简称75号文和商务部2006年9月8日起实施简称10号文对反向收购的影响。香港上市条例对反收购行动的控制。,香港作为中国企业走出去的 平台和跳板：香港,香港毕竟为境内企业和人士提供一个比较熟悉的环境。 香港贸发局指
9、出，直至2008年中国全年非金融类对外直接投资当中的63% 共296亿美元是投给香港，占36.5% 香港的外来投资额总和。在2009年底，共524家境内公司在香港上市，包括H股、红筹和私人公司，共美元10.7 兆(trillion)，占市场总投资额58%。过去10年，境内公司在香港公开招股集资方面共筹得2260亿美元。 3. 香港财经事务及库务局局长表示希望修改税制，让境内企业在港设总部时，毋须同时缴交香港利得税(16.5%)和内地的企业所得税(25%)。通过与内地签署协定建立较全面的网络，为这趋势未雨绸缪 (2010年5月25日信报)。,香港作为中国企业走出去的 平台和跳板：香港律師,香港法律服务的特征就是非常开放。自1993年起，根据WTO的精神和原则，香港法律服务已经开始向外地包括境内的律师开放。许多香港律师都持有外地执业的资格，外地律师也纷纷来港开业，或和香港律师行用不同的方式联营。 至2010年4月30日止，香港共有7,700名本地律师，和1,300名外地包括中国境内律师在港提供非香港法律服务，他们来自不同的国家和地区。 3. 香港能提供的不单只是香港的法律服务，而是作为全球各地的法律谘询服务的枢纽，可以为内地企业和投资者提供一站式的法律服务。, 完 ,