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1、第 1 页 监察法几个实务问题的探讨 特征码 fCkAyyjpKGOURcLmXuFL 监察法几个实务问题的探讨 监察法为监察机关履职提供了实体和程序方面的法律依据。 通过学习和实践，现就监察法适用中几个问题作以探讨。 一、各级监察委员会调查的是涉嫌职务违法和职务犯罪问题， 不再是违反行政纪律问题 监察机关工作人员应转变角色和观念，针对监察对象的职务违 法和职务犯罪予以调查，而不再调查其违反行政纪律问题。所 以，初核期间首先应查明监察对象涉嫌的违法行为是否与其履 行职务有关，然后再确定其违反了哪部“法” 。例如，一个公职 人员杀人了，虽是监察对象违反刑法，但其行为本身并不是职 务行为，就不属于
2、监察机关管辖，而涉嫌普通刑事犯罪；公职 人员赌博，虽是监察对象违反治安管理处罚法，因为赌博与其 职务无关，所以也不是监察机关管辖的案件，属一般违法行为。 第 2 页 而与职务有关的案件，比如陕西安康京昆高速“8 10”特别重 大道路交通事故，监察机关关注的是公安交通管理部门和高速 路政部门是否按照道路交通安全法履行了职能职责，如果 履职不到位他们就违反了这部法律，构成职务违法或职务犯罪。 监察机关不再关注违反行政纪律问题，笔者理解因为行政纪律 大部分都在“法”中涵盖了， “所有政纪均已成为国家立法” 。 查阅公务员法 行政机关公务员处分条例等法律法规，里 面已列举了违法违纪行为的种类和处分档次
3、，只是很多人原来 没有注意“违法”二字。另外，大部分部门法都会单列法律责 任一章，规定国家工作人员如有违反，就给予处分，这本身就 是法律规定，不是行政纪律规定给予处分。监察机关不再关注 违反行政纪律问题，笔者理解另一个原因就是，法律没有列入 的一些细小事项，作为内部规定被各单位明确后，如有违反则 属于各单位履行主体责任、内部管理的范畴。 二、监察机关调查中如何确定监察对象违反了哪部法 监察法所说的“违法” ，笔者理解是广义上的“法” ，包括 宪法、法律、行 xx 规、行政规章、地方性法规、自治条例和单 行条例等。这些法律法规种类繁多，可从以下三种途径确定其 第 3 页 “违法”： 首先，从公权
4、力领域找“法” 。可从监察对象履行公权力涵盖的 领域找“法” 。如监察对象是土管部门人员，可先看看土管法的 规定；环保部门人员，看看环保法的规定；法官则看法官法； 检察官则看检察官法，等等。如果其行为违反了对应“法”的 规定，就违反了这部“法” 。 其次，从身份性质上找“法” 。调查人员应查清监察对象所在单 位性质和职位岗位。公务员或参公管理人员，则先看他是否违 反了公务员法 行政机关公务员处分条例 ；事业单位人员 则先看事业单位工作人员处分暂行规定 。比如， 公务员法 第九章惩戒中就规定公务员不得有哪些行为，其中就有与职务 有关的行为，它虽强调的是纪律，但是在这部法律中的纪律条 款；行政机关
5、公务员处分条例第三章中列举了违法违纪行 为种类和处分档次，其中有职务违法方面的条款；事业单位 工作人员处分暂行规定第三章中也列举了违法违纪的行为种 类和处分档次。基于职务上的行为，违反了这些法规中的部分 条款，也能确定“职务违法” 。 再次，从行为性质上找“法” 。主要在刑法分则中寻找对应 条款。 刑法分则对职务违法犯罪是一种行为描述，罪名有几 第 4 页 十种，而犯罪的具体情节多在司法解释中另行规定。其中情节 较轻的，不构成犯罪，那么他就是有刑法规定的行为，也是 “违法” ，但不涉及犯罪。 找到了监察对象违反了哪部“法” ，并与其职务有关，则初核的 目标基本就达到了，对需追究法律责任的，可考
6、虑提请监委立 案。 三、监委调查涉嫌职务违法犯罪应增强“要件”意识 违法犯罪构成要件与党纪案件构成要件，理论是相通的，原理 也是一致的，是依法依纪调查审查案件的基本逻辑和标准。原 来办理党政纪案件，虽然没有过多强调违纪构成要件，实际办 案中都在对照适用。在监察体制改革新形势下，监委调查涉嫌 职务违法犯罪问题，应更多增强“要件”意识，以职务违法犯 罪构成要件主体、主观方面、客体和客观方面的基本标准为指 引，有针对性地开展调查取证工作。在撰写初核报告、调查报 告和向纪委常委会（监委委务会）汇报案情时，更多从四个构 成要件方面阐述和汇报，并在报告和后续处分决定中写明违反 了哪部“法” ，这样更有针对性，能提高调查人员适用法律的水 平，增强被处分人员法律意识，体现调查处置工作的法治性。 第 5 页 总之，在监察法适用中，要不断学习，互相交流。职务违 法案件将来在监委办理的案件中大量存在，是常态化的，既要 审慎界定涉嫌职务违法行为，又要对已经涉嫌职务违法的行为 大胆认定。