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1、第 1 页 国际贸易合同:国际货物销售合同1 特征码 AtYWXJKjCyTwbpASKzhi 国际货物销售合同 营业地在不同国家（地区）的当事人之间订立的货物买卖 合同统称为国际货物销售合同，或国际货物买卖合同 (Contracts for international sale of goods)。国际货物买 卖正是以这种合同为中心进行的。而依法成立的合同，对双方 当事人都具有法律约束力。当事人都应履行合同约定的义务。 倘若发生不属于不可抗力或其他免责范围内的不符合同规定的 行为或不行为，就构成违约，违约方就应赔偿对方因此而造成 的失。如违约方不赔偿或不按对方的实际损失进行赔偿，对方 就有权
2、视不同情况采取合理措施以取得法律保护。所以，对外 达成和履行销售合同不仅是一种商业行为，而且是一种与国外 客户双方的法律行为，据此，对于国际货物销售合同，必须从 法律角度予以严肃对待。 基本合同 我国在对外经济活动中，国际货物销售合同是一种最重要 的、基本的涉外经济合同，国际货物销售合同是以逐笔成交、 货币结算、单边进口或出口的方式与不同国家和地区的商人达 成的货物买卖合同。此外，国际货物买卖的当事人在进行一笔 交易时，通常还需要与运输机构、保险公司、银行等签订合同， 第 2 页 而在一般情况下，这些合同又是履行销售合同所必需的，是为 履行销售合同服务的。而这些合同只是某一笔交易的组成部分，
3、是辅助性的合同，基本的仍然是销售合同。 法律规范及法律适 用 国际货物销售合同和其他的经济合同一样，体现了当事人 之间的经济关系。凡符合法律规范的合同，可得到法律的承认、 保护和监督，合同当事人的权利受到法律的保护，义务受到法 律的监督和约束。改革开放以来，我国根据发展社会主义商品 经济及改革和开放的要求，在不断处理合同争议的实践中，逐 步形成了一套比较明确和完整的有关销售合同的法律概念、原 则和程序。年月日第五届全国人民代表大会 第四次会议通过的中华人民共和国经济合同法 ，首次明确地 规定了涉外经济合同应参照该法原则和国家惯例办理。 年月日，第六届全国人民代表大会常务委员会 第十次会议又正式
4、通过并颁布了中华人民共和国涉外经济合 同法 ，从而使有关涉外销售合同的法律概念、原则和程序更加 明确和具体。 达成和履行国际货物销售合同，必须符合法律规范，才能 受法律保护并受法律约束。但国际货物销售合同的当事人分别 居于不同国家，而不同国家的有关法律规定又往往不相一致， 一旦发生纠纷或争议，究竟按照哪方国家的法律作为判断是非 或处理的依据就成为问题。这就是通常所称的“法律冲突“。为 第 3 页 了解决这个问题，各国法律大多对适用何国法律均作具体规定， 可是各国的规定又不尽相同，有适用缔约地法律的；也有适用 履约地法律的；较多国家法律规定适用与合同有最密切联系的 国家的法律或允许当事人选择合同
5、适用的法律。根据中华人 民共和国涉外经济合同法第五条规定，国际货物销售合同当 事?quot;可以选择处理合同争议所适用的法律。“如果“当事人 没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律，“何谓“ 与合同有最密切联系的国家“则须视交易的具体情况由法院或仲 裁机构确定。例如，一家设在上海的中国外贸公司与一家设在 东京的日本企业在广交会上签订了一项买卖合同，贸易条件是 上海港船上交货，合同虽未规定处理争议所适用的法律，但由 于该合同的缔约地（广州）和履行交货的地点（上海）均在中 国，按一般的国际私法规则，可以认为与该合同有最密切联系 的国家是中国，应当适用中国的法律，也就是说，在一定情况 下，国
6、际货物销售合同应当符合合同选择的或根据国际私法规 则适用的其一国家的国内法。由此可见，在处理国际货物销售 合同的争议时，一个国家的法院或仲裁机构除适用本国的国内 法（实体法）外，有时也可适用外国的国内法。 其次，作为国家贸易法律的主要渊源之一的国际惯例，也 是国际货物销售合同应当遵循的规范。所谓国际惯例，就是指 在国际交往中逐渐形成并已被广泛使用的一些有较为明确和固 定内容的贸易习惯和一般做法，从中包括成文的或不成文的原 第 4 页 则、准则和规则。国际惯例只有在当事人承认或在实践中采用 时才对当事人有法律约束力，否则不发生法律效力。国际惯例 的具体内容可由当事人在采用时加以补充或更改，国际贸
7、易方 面的惯例的具体内容在各国各地区往往有不同的解释，例如关 于贸易术语的惯例，目前主要的就有三种，但有的却有明显的 地区性。 其中华沙牛津规则关于术语的规则，欧 洲大陆国家使用较多；美国对外贸易定义修正本主要为美 国和部分美洲国家采用。只有国际商会制定的国际贸易术语 解释通则呈世界上多数国家通用的，并已成为能起世界性作 用的惯例。与它制订的另一惯例一一跟单信用证统一惯例， 均已被世界上绝大多数国家的银行和进出口商普遍采用，除地 区性和世界性的惯例外，还有双方当事人形成的习惯做法。在 现行的国际惯例中，有些已被某些国家纳入国内法，有些已为 国际条约所 所采用，成为国际条约的内容，这就是惯例“条
8、约化“。根据 中华人民共和国涉外经济合同法第五条规定，在处理国际 货物销售合同的问题时我国法律未作规定的，可以适用国际惯 例。 第 5 页 特别需要指出的是，国际货物销售合同的订立和履行还应 符合当事人所在国缔结或参加的有关双边或多边的国际条约。 这些条约包括公约、宪章、协定、议定书等。目前与我国对外 贸易有关的国家条约主要是我国与某些国家缔结的双边贸易协 定或贸易支付协定，一年一度的贸易议定书以及与某些国家签 订的“交货共同条件“等。我国已经参加和批准的于年 通过并从年月日起正式生效的联合国国际货物 销售合同公约 （以下简称公约 ） ，这是我国进行对外货物买 卖业务关系最大的一项国际条约。
9、公约是联合国国际贸易法 委员会在年海牙外交会议上通过的关于国际货物买 卖统一法公约和关于国际货物买卖合同成立统一法公约 的基础上制订的。到年月止，已有阿根廷，澳大利 亚、奥地利、保加利亚、白俄罗斯、加拿大，智利，中国、捷 克和斯洛伐克、丹麦、厄瓜多尔、埃及、芬兰、法国、德国、 几内亚、匈牙利、伊拉克、意大利、莱索托、墨西哥、荷兰、 挪威、罗马尼亚、西班牙、瑞典、瑞士、叙利亚、乌干达、美 利坚合众国、乌克兰、俄罗斯联邦、南斯拉夫和赞比亚共 个国家交存了对公约的批准书或核准书，根据目前各国的 动态，参加国还将继续增加。 公约的主要内容有：公约的适 用，国际货物销售合同订立的原则，合同当事人的权利、
10、义务， 违约责任，损害赔偿，风险转移，免责事项等。我国政府在交 存核准书时，对公约的规定提出了两项保留： 第 6 页 不受公约第条（）款（）的约束，即我国不同 意扩大公约的适用范围，对中国企业来说，公约仅适用于公约 缔约国的当事人之间订立的合同； ，对公约的第条、第条及有关的规定提出保留， 即我国企业对外订立、修改、协议终止合同时应采用书面形式， 包括信件、电报、电传。 中华人民共和国涉外经济合同法第 条规定：中华人民共和国缔结或者参加的与合同有关的国际 条约同中华人民共和国法律有不同规定的，适用该国际条约的 规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。由此可见，在 法律适用上，国家缔结或参加的
11、有关国际条约除保留条款外， 优先于国内法。 公约是联合国国际贸易法委员会制订的与国 际贸易有关的规约之一。为减少和消除各国间法律的冲突，联 合国或其所属机构国际贸易法委员会已起草或制订的重复规约 还有经联合国于年在纽约开会通过的承认与执行外 国仲裁裁决公约 ，通称纽约公约 （我国于年正式 参加） ，以及关于国际汇票与本票公约草案等。此外，国际上还 就国际海运、陆运、空运、工业产权等方面订有国际公约。这 些公约和国际惯例，法院和仲裁机构在处理非参加国和作为国 内法国家的当事人间的涉外经济合同纠纷时，即使有关合同未 明确承认和使用也末明确排除有关公约规定或惯例的情况下， 也往往作为参考或予以引用。
12、 有效成立的条件 第 7 页 国际货物销售合同的达成，必须符合法律规范，方为有效。 怎样才算符合法律规范和有效成立？各国民法一般都有规定。 中华人民共和国涉外经济合同法对此也有所规定。 公约 更明确具体地规定了合同成立的规则。归纳起来，构成一项有 效的国际货物销售合同的必备条件，不外以下几方面： 、买卖双方当事人应具有法律行为的资格和能力。例如， 若是“自然人“，则必须是公民。未成年人对达成的合同可不负 合同的法律责任；精神病患者和醉汉，在发病期间和神志不清 时达成的合同，也可免去合同的法律责任，若属“法人“，则行 为人应是企业的全权代表。如非企业负责人代表企业达成合同 时，一般应有授权证明书
13、、委托书或类似的文件。在中国只有 经政府允许和批准有外贸经营权的企业，才能从事对外贸易活 动，才能就其有权经营的商品对外达成销售合同。世界上有许 多国家也有类似规定。 、国际货物销售合同是买卖双方的法律行为，不是单方 面的行为，所以，必须双方当事人表示意思一致，这种合同才 能成立。而这种一致必须建立在双方自愿的基础上。所以，通 常要通过一方的发盘和另一方对这个发盘的接受的程序，方能 证明这是在双方自愿基础上的意见一致。这种自愿，又应以合 法为前提，如发现一方用诈骗、威胁或暴力等行为使另一方接 受而达成的合同，在法律上是无效的。 、国际货物销售合同是商务合同，是有偿的交换。有偿 第 8 页 的交
14、换是国际货物销售合同的性质所决定的，有的国家对此称 作“对价“（Consideration） ，有的国家称作“约因“（Cause） 。 所谓“对价“或“约因“，一般就是说双方行为有偿，双方都拥有 权利又都承担义务，不履行合同规定的义务时有向对方赔偿损 失的责任。卖方交货，买方付款，是互为有偿。不按合同条款 交货付或款，都负有赔偿对方损失的责任 。 、合同的标的和内容必须合法。所谓“标的合法“，即货 物和货款等必须合法。货物应是政府允许出口或进口的商品， 倘属政府管制的，则应有许可证或配额。外汇的收付必须符合 国家规定。根据中华人民共和国涉外经济合同法第条和 第条规定，“订立合同，必须遵守中华人
15、民共和国法律，并不 得损害中华人民共和国的社会公共利益。“违反中华人民共和 国法律或者社会公共利益的合同无效?quot;我国政府订有一系 列对外贸易的条例、法令和管制措施。一切对外销售合同都必 须遵守而不得有任何违反。而有些国家的法律和行政法规，除 规定合同的标的物必须合法外，还规定合同的目的、合同的内 容必须合法。如规定违反公共政策的合同是无效的。限制价格、 第 9 页 限制销售地区、限制竞争等的合同，如不符合反垄断法、竞争 法等的规定，即属于违反公共政策的合同范围，是无效的。 、必须符合法律规定的形式和审批手续。国际货物销售 合同是基本经济合同。有的国家法律规定必须采用书面形式， 或超过一
16、定金额的合同必须采用书面形式，而不承认口头合同 的有效性。有的国家的法律则允许使用口头形式， 公约第 条规定销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式方面 也不受任何其他条件的限制。中国政府在核准公约时，如 前所述，对该条及其它有关规定作了保留。中国的对外销售合 同，根据中华人民共和国涉外经济合同法第条规定，必 须采用书面形式，否则无效。此外，世界各国除少数外都规定 有不同程度的对外贸易管制措施。某些销售合同必须经过一定 的审批手续方为有效。凡中国法律、行政法规规定应由国家批 准的合同，获得批准时，方为合同成立。 凡符合以上条件或原则的合同，才具有法律效力，才能为 法律所承认，受法律保护，又为法
17、律所约束。法律保护双方的 权利，又要求双方各自承担义务。当事人双方必须恪守合同规 定，按规定条款履行合同，任何一方都无权片面变更或废止合 同。履行合同过程中发生争议时，合同是解决争议的法律依据。 司法机关或仲裁机构审理争议时，根据合同规定条款按照法律 判定责任方履行义务，赔偿对方的损失，并在必要时强制执行， 需要指出的是，凡违反法律、行政法规的合同不仅无效，当事 第 10 页 人还可能受到法律制裁。 合同的基本内容 国际货物销售合同，是地处不同国家的当事人双方买卖一 定货物达成的协议，是当事人各自履行约定义务的依据；也是 一旦发生违约行为时，进行补救、处理争议的依据。为此，一 项有效的国际货物
18、销售合同，必须具备必要的内容，否则就会 使当事人在履行义务、进行违约补救或处理争议时产生困难。 一般说来，国际货物销售合同应包括以下个方面的基本内容： 、合同的标的。主要包括： （）货物的品名和货物的品质规格。这是构成合同标的 的主体，确定价格的主要依据，核定是否正确履行合同的一个 重要方面，在合同中对此必须作出明确具体的规定。 （）货物的数量。销售合同对买卖货物的数量，一般均 应作出明确的规定。在特定情况下不作明确规定时，也应用明 示或暗示的方法规定如何确定数量的方法。 （）货物的包装。包括运输包装和销售包装的用料、方 式、单位包装的容量，装满、装饰等，如由买方提供包装或装 潢材料、物料的，
19、则还须确定保证卖方按合同规定时间交货所 需材料和物料到达卖方指定地点的时间，以及包装物料未能如 期到达的责任。 （）货物的检验。货物检验是对货物的品质、数量，包 第 11 页 装的检验。确定所交货物是否与合同规定相符。货物的检验通 常涉及检验的机构、时间、地点、方法以及检验证书的效力。 按长期形成的习惯做法，国际销售合同的货物是由第三者，即 专业检验机构或公证机构进行的。检验机构、方法、时间、地 点不同，其结果可能不同，所以，必须事先在销售合同中作出 规定。检验证书作为收取货款的依据和证明货物状况的依据， 也应事先在合同中确定。 （）货物的所有权和工业产权。买卖的货物必须是任何 第三方不能提出
20、任何权利或请求的货物。这在法律上称为卖方 对所售货物的权利担保，即卖方应保证对所售货物享有合法的 完全的所有权。他有权出售该项货物，并保证买方能安稳地占 有和支配货物而不受任何第二方的侵扰。也就是说，卖方不能 把非法侵占他人权利得来的货物出售给买方，以致使买方遭到 该项货物的合法权利人（包括所有权和抵押权）的追索或指控， 买卖的货物还必须及第三方不能根据工业产权（如商标权、专 利权，或其他知识产权（如著作权）要求任何权利或提出请求 的。在销售合同中，对于货物的所有权和工业产权等权利的担 保未作规定的，如发生纠葛，应按公约或合同所适用的国 内法处理。 、货物买卖的价格。价格对构成一项销售合同是必
21、不可 少的，也是对买卖双方利益影响极大的重要内容，因此，在实 际业务中，通常都需在合同中作出明确规定，至少应该规定如 第 12 页 何确定价格的方法。例如，可以规定 按交货日期某一交易所的收盘价来确定价格。 、卖方的义务。卖方的义务主要是交付货物、移交与货 物有关的单据和转移货物所有权项。其中最基本、最主要的 是交付货物。因为交付货物是基础，卖方只有交付了货物，移 交单据和转移所有权才有可能。交付货物要涉及交付的时间、 地点、方式等问题，这些问题都关系到双方当事人的利益，因 此一般都需在销售合同中作出明确规定。如果对其中某项或某 些问题未作规定，则可按公约或国际惯例办理。 、买方的义务。买方的
22、义务中要是支付货物价款和收取 货物两项，其中支付货款尤为主要。在国际货物销售合同中通 常要确定支付的时间、地点、方式等，还要确定使用何种货币 作为结算和支付的货币。至于收取货物问题，在由买方负责安 排运输工具接货的合同中，应规定买方按时安排运输工具及事 先发出通知，以便卖方及时装运货物；由卖方负责安排时，应 涉及买方不及时接收货物的额外运输以及仓储费用的负担问题。 买方在任何情况下不接收或不及时接收货物还涉及货物的损失 问题。这些问题都直接关系到双方当事人的权益，在销售合同 第 13 页 中大多要求规定得比较具体。倘若未作规定或规定不够具体时， 则按双方已确定的习惯做法或国际惯例处理。如惯例或
23、习惯做 法又不明确时，则容易引起争议。 、争议的预防与处理。销售合同订立以后，倘若发生争 议，势必影响合同的履行或预期效益的实现。因此，对合同订 立后可能发生的争议或问题，须在合同中订立适当的预防性条 款。例如，出口人为了保证能按时交付货物，在合同中规定符 合要求的信用证必须送达买方的期限。除了根据具体情况需要 规定的预防性条款外，还有一般交易通常都需规定的对货物不 符提出异议的期限和索赔依据的条款，以及因自然灾害或意外 事故等不可抗力原因造成的不能履行或不能如期履行合同的免 责条款等。至于一旦发生争议时如何处理，也是一个十分重要 的问题。争议发生后，双方友好协商解决或由双方同意的第三 者调解
24、，是较好的办法，此外还有通过向法院提起诉讼或由仲 裁机构解决的办法。仲裁较之法院诉讼，有程序比较简便、费 用较低、处理案件迅速、气氛较缓和、法律效果较好等优点。 根据惯例和一些国家的法律，凡采用仲裁方法处理争议，当事 人之间必须订有仲裁协议，仲裁机构方能受理，当双方当事人 订有仲裁协议时，一般可以起到排除法院对该争议案的受理权。 仲裁协议的订立，以在合同中订立较在争议发生之后订立较为 方便且易取得协议。事后订立有时会遭到受损方的拒绝，而由 受损方诉诸法庭。所以，在一般的销售合同中都应订立如有争 第 14 页 议双方协商不成时通过仲裁解决的条款，包括仲裁地点、仲裁 机构、仲裁程序以及裁决的效力等内容。在我国与对方国签订 的政府间贸易协定中，如订有仲裁条款的，则在销售合同中可 以省略，发生争议时，按政府间协定的条款办理。