1、主讲人：张利飞 博士、副教授湖南大学湖南大学第第4章章 董事会和监事会董事会和监事会 主要内容主要内容董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务 2监事会的设置和运行监事会的设置和运行3董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式11.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会制度的起源董事会制度的起源公司制企公司制企业所有所有权与控制与控制权高度分散高度分散公司公司规模的模的扩大以及股大以及股东管理能力和精力的限制，管理能力和精力的限制，导致企致企业的的经营只能由只能由专业经营人人员负责。由于股由于股东人数众多，受管理成本限制，只能每年人数众多，受管理成本限制，只能每年举行行为
2、数不多的几次股数不多的几次股东会，而无法会，而无法对企企业的日的日常常经营作出决策作出决策因此，公司需要一个常因此，公司需要一个常设机构来机构来执行股行股东会决会决议在股在股东会休会期会休会期间代表股代表股东作重要决策的机构就作重要决策的机构就是董事会是董事会1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会董事会职权我国我国公司法公司法第第46条董事会条董事会对股股东会会负责，行使下列行使下列职权：召集股召集股东会会会会议，并向股，并向股东会会报告工作；告工作；执行股行股东会的决会的决议；决定公司的决定公司的经营计划和投划和投资方案；方案；制制订公司的年度公司的年度财务预算方案、决算
3、方案；算方案、决算方案；制制订公司的利公司的利润分配方案和弥分配方案和弥补亏损方案；方案；制制订公司增加或者减少注册公司增加或者减少注册资本以及本以及发行公司行公司债券的券的方案；方案；制制订公司合并、分立、解散或者公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；更公司形式的方案；1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会董事会职权决定公司内部管理机构的决定公司内部管理机构的设置；置；决定聘任或者解聘公司决定聘任或者解聘公司经理及其理及其报酬事酬事项，并根据，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、理、财务负责人人及其及其报酬事酬事项；制定公司的基
4、本管理制度；制定公司的基本管理制度；公司章程公司章程规定的其他定的其他职权。1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会的董事会的组成成董事分董事分类董事分董事分类：董事董事执行董事执行董事非执行董事非执行董事独立董事独立董事内部董事内部董事外部董事外部董事1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会模式董事会模式单层制董事会：由制董事会：由执行董事和独立董事行董事和独立董事组成，成，这种董事会模式是股种董事会模式是股东导向型的，也称向型的，也称为盎格盎格鲁撒撒克克逊治理模式。治理模式。股东会董 事 会执执行行职职能能监监督督职职能能英美模式的董事会结构英美模式的董
5、事会结构1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会模式董事会模式双双层制董事会：制董事会：由一个地位由一个地位较高的高的监事会事会监管一管一个代表相关利益者的个代表相关利益者的执行董事会。行董事会。这种董事会模种董事会模式是社会式是社会导向型的，也称向型的，也称为欧洲大欧洲大陆模式。模式。德国模式的董事会结构德国模式的董事会结构股东会董 事 会执行职能执行职能决策、监督职能决策、监督职能监事会1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会模式董事会模式业务网网络模式模式(business network)，或者，或者说日本模日本模式，特指在日本公司的治理式，特指在日
6、本公司的治理结构。构。日本模式的董事会结构日本模式的董事会结构股东会监督董事会执执行行职职能能监监督督职职能能执行董事会1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式双双层董事会特征董事会特征真正意真正意义上的双上的双层制董事会以德国模式制董事会以德国模式为代表，代表，它建立在它建立在“共同决定共同决定”原原则基基础之上，并以之上，并以监督督职能能为中心构建董事会。中心构建董事会。德国公司之所以具有双德国公司之所以具有双层制的董事会，是因制的董事会，是因为：历史史传统的影响；德国的影响；德国证券市券市场不不发达达；作；作为大股大股东，主，主银行在德国公司中具有很重要的作用。行在德国公司中
7、具有很重要的作用。本本书认为,从治理角度分析从治理角度分析,中国公司董事会模式中国公司董事会模式应根据根据实际情况分情况分门别类进行行选择。1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式单层董事会的次董事会的次级委委员会会常见的单层制董事会结构图董事会报酬委员会审计委员会执行委员会提名委员会公共政策委员会1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定主要国家公司治理原则对专门委员会设置的规定1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式我国的相关我国的相关规定定上市公司治理准上市公司治理准则第第52条上市公司董事会可以按条上市公司董事
8、会可以按照股照股东大会的有关决大会的有关决议，设立立战略、略、审计、提名、薪酬、提名、薪酬与考核等与考核等专门委委员会。会。专门委委员会成会成员全部由董事全部由董事组成，成，其中其中审计委委员会、提名委会、提名委员会、薪酬与考核委会、薪酬与考核委员会中独会中独立董事立董事应占多数并担任召集人，占多数并担任召集人，审计委委员会中至少会中至少应有有一名独立董事是会一名独立董事是会计专业人士。人士。上市公司治理准上市公司治理准则第第54条条审计委委员会的主要会的主要职责是：（是：（1）提）提议聘聘请或更或更换外部外部审计机构；（机构；（2）监督公督公司的内部司的内部审计制度及其制度及其实施；（施；（
9、3）负责内部内部审计与外部与外部审计之之间的沟通；（的沟通；（4）审核公司的核公司的财务信息及其披露；信息及其披露；（5）审查公司的内控制度。公司的内控制度。1.1.董事会制度的起源及模式董事会制度的起源及模式董事会的运行董事会的运行董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，董事会的模式不同，其运行的机制也就不尽相同，以以单层制董事会制董事会为例，其董事会运行机制如下：例，其董事会运行机制如下：会会议准准备所需信息所需信息制定决策制定决策会会议机制机制会会议备忘忘录与集体与集体责任任2 2.董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事的任免制度董事的任免制度董事董事资格格年年龄：我国未我
10、国未对董事最高年董事最高年龄作出限制，作出限制，对于最低年于最低年龄则规定，无民事行定，无民事行为能力或限制民事行能力或限制民事行为能力的人能力的人不得担任董事，从而排除未成年以前担任董事的可能不得担任董事，从而排除未成年以前担任董事的可能资格：格：我国我国公司法公司法146条条规定五种情形不得担任公定五种情形不得担任公司董事司董事持股持股规定：定：我国我国规定董事无需持有公司股份，但公司定董事无需持有公司股份，但公司董事、董事、监事、事、经理理应当向公司申当向公司申报持有的本公司股份持有的本公司股份能力和能力和专业知知识：至少包括会至少包括会计和和财务、国、国际市市场、商商务或管理或管理经验
11、等等综合能力合能力法人董事：法人董事：有些国家允有些国家允许法人担任董事，但需法人担任董事，但需1名自然名自然人成人成为法人董事的代理人。法人董事的代理人。2 2.董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事的任免制度董事的任免制度罢免和免和补选董事董事纽约州公司法和特拉州公司法和特拉华州公司法州公司法规定如果董事定如果董事不尽不尽职或不称或不称职，只要半数以上股，只要半数以上股东投不信任投不信任票就可以票就可以罢免董事。免董事。如果董事是以累如果董事是以累积投票方式投票方式选举的，的，则罢免免该董事董事时也也应进行累行累积投票投票 我国公司法第我国公司法第37条股条股东会行使下列会行使下
12、列职权：。（二）（二）选举和更和更换非由非由职工代表担任的董事、工代表担任的董事、监事，决定有关董事、事，决定有关董事、监事的事的报酬事酬事项；。2 2.董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事的董事的报酬制度酬制度单层制董事会制度下，即使由股制董事会制度下，即使由股东会决定董事薪会决定董事薪酬也只是形式上的。有关的酬也只是形式上的。有关的报酬具体数量一般由酬具体数量一般由董事会下的董事会下的报酬委酬委员会来核定。会来核定。双双层制董事会制度下，一般将董事制董事会制度下，一般将董事报酬决定酬决定视为监督董事的重要工具，并将决定督董事的重要工具，并将决定权赋予予监事会。事会。我国公司法我
13、国公司法规定，股定，股东会的会的职权包括包括选举和更和更换董事，决定有关董事的董事，决定有关董事的报酬事酬事项；董事会决定公；董事会决定公司司经理、副理、副经理和理和财务负责人的人的报酬事酬事项。2 2.董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事会的独立性董事会的独立性董事董事长与与总经理或首席理或首席执行官（行官（CEO）的两）的两职状状态两两职合一和分离反映公司董事会的独立制度和公司合一和分离反映公司董事会的独立制度和公司执行行层的自由程度的自由程度我国两我国两职合一合一现象比象比较严重，但近年来有下降重，但近年来有下降趋势外部董事在董事会中所占的比例外部董事在董事会中所占的比例反映
14、董事会的独立性反映董事会的独立性 2 2.董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事的董事的义务（也称勤勉（也称勤勉义务和和诚信信义务）善管善管义务董事必董事必须忠忠实于公司于公司董事必董事必须维护公司公司资产董事在董事会上有董事在董事会上有审慎行使决慎行使决议权的的义务竞业禁止禁止义务特定地位的人不得特定地位的人不得实施与其所服施与其所服务的行的行业具有具有竞争性争性质的行的行为 私人交易限制私人交易限制义务特定地位的人特定地位的人为自己或他人而与公司自己或他人而与公司进行交易行交易2 2.董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事的法律董事的法律责任任我国公司法中除我国公司法中
15、除规定董事在定董事在违反法律的情况下承反法律的情况下承担刑事担刑事责任外，任外，还规定，董事会决定，董事会决议违反法律、反法律、行政法行政法规或者公司章程，致使公司遭受或者公司章程，致使公司遭受严重重损失失的，参与决的，参与决议的董事的董事对公司公司负有有赔偿责任。任。但是，我国公司法但是，我国公司法对于董事未能真正履行勤勉和于董事未能真正履行勤勉和诚信信义务，疏忽或，疏忽或进行关行关联交易而形成的交易而形成的损失，失，在公司法和公司章程指引中均未予以明确在公司法和公司章程指引中均未予以明确规定其定其赔偿责任。任。2 2.董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事的法律董事的法律责任任如
16、何判如何判别董事勤勉董事勤勉谨慎行事慎行事案例：案例：普里普里查德夫人是一家在保德夫人是一家在保险经纪公司的董公司的董事，年事已高，丈夫事，年事已高，丈夫过世后一直很沮世后一直很沮丧且且经常酗常酗酒，几乎不参加董事会酒，几乎不参加董事会议（事（事实上董事会上董事会议也很也很少召开），也从不少召开），也从不审阅公司公司财务报告，告，对公司事公司事务一无所知。在一无所知。在这期期间她的两个儿子她的两个儿子查尔斯斯普普里里查德和威廉德和威廉普里普里查德德公司另外两位董事公司另外两位董事挪用了由公司挪用了由公司为他人托管的信托他人托管的信托账户里的里的1200万美元，万美元，结果果导致了公司最后破致了
17、公司最后破产。法院。法院判决普里判决普里查德夫人没有尽到她德夫人没有尽到她对公司公司负有的有的谨慎慎义务，并判决由于上述款，并判决由于上述款项的挪用所造成的的挪用所造成的损失。失。2 2.董事的制度及其职责义务董事的制度及其职责义务董事董事责任免除任免除美国美国规定只要董事的行定只要董事的行为是在高是在高级雇雇员、独立会、独立会计师和其他人和其他人员的帮助下的帮助下为公司最高利益而忠公司最高利益而忠诚地地进行的，行的，则可免除个人可免除个人责任任英国、法国在公司法中没有英国、法国在公司法中没有规定董事免除定董事免除责任，任，在公司章程中在公司章程中规定股定股东会免除董事在某些事会免除董事在某些
18、事务上上的个人的个人责任任我国公司法我国公司法虽然然对董事的董事的义务和和责任做了任做了较充分充分的的规定，但定，但对于其免于其免责却没有提及。却没有提及。3 3.监事会的设置和运行监事会的设置和运行监事会的设置监事会的设置公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立公司内部不设监事会，相应的监督职能由独立董事发挥董事发挥 美国公司治理结构模式美国公司治理结构模式 任免任免 决决策策 、执执行行机机构构 股东大会股东大会 任免任免 监督监督 董事会董事会 CEOCEO （执行系统（执行系统)审计委员会审计委员会 提名委员会提名委员会 报酬委员会报酬委员会 3 3.监事会的设置和运行监事会的设置和运
19、行监事会的设置监事会的设置设立监事会，且监事会的权力在董事会之上设立监事会，且监事会的权力在董事会之上德国公司治理结构模式德国公司治理结构模式 决决 策策、执执 行行 机机 构构 股东代表股东代表 员工代表员工代表 任免任免 监督监督 监事会监事会 董事会董事会 3 3.监事会的设置和运行监事会的设置和运行监事会的设置监事会的设置设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，设立监事会，但监事会与董事会是平行机构，也叫复合结构也叫复合结构日本公司治理结构模式日本公司治理结构模式决决策策、执执行行机机构构 、监督监督 任免任免 监督监督 董事会董事会 法定审计人会法定审计人会 代表董事代表董事 （社长
20、社长）常务会常务会 股东大会股东大会 3 3.监事会的设置和运行监事会的设置和运行我国我国监事会的相关事会的相关规定定我国我国公司法公司法所表述的所表述的监事会事会公司法第公司法第51条和第条和第117条条国有企国有企业监事会事会暂行条例行条例所表述的所表述的监事会事会国有重点大型企国有重点大型企业监事会由国事会由国务院派出，院派出，对国国务院院负责，代表国家，代表国家对国有重点大型企国有重点大型企业的国有的国有资产保保值增增值状况状况实施施监督督公司法公司法第第53条条规定：定：监事会或者事会或者监事行使下事行使下列列职权3 3.监事会的设置和运行监事会的设置和运行我国我国监事会运行机制
21、事会运行机制监事会的事会的监督主体督主体公司除控股股公司除控股股东以外的其他所有利益相关者当中，中以外的其他所有利益相关者当中，中小股小股东、公司、公司职工和工和银行的利益与公司的利益相关性行的利益与公司的利益相关性最大，最具有参与最大，最具有参与监督的督的动机和能力机和能力明确明确监事会的事会的监督主体，督主体，强化公司内部化公司内部监督机制督机制应该：为中小股中小股东参与参与监事事选举提供高效、便捷和低成本的提供高效、便捷和低成本的途径途径保保证职工利益在工利益在监事会中得到充分体事会中得到充分体现支持其他利益相关参与支持其他利益相关参与监督督3 3.监事会的设置和运行监事会的设置和运行我国我国监事会运行机制事会运行机制监事会的事会的监督内容督内容在在监督重点方面，我国督重点方面，我国监事会事会监督和董事会督和董事会监督的督的侧重点是不同的重点是不同的在在监督范督范围方面，方面，监事会的首要事会的首要监督任督任务是是财务监督，督，但不但不应局限于局限于财务监督督在在监督手段方面，督手段方面，应强调构造构造监事会的事前、事中、事会的事前、事中、事后全程事后全程监督机制督机制
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