施工单位签订建设工程施工合同应注意的问题.pdf

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1、施工单位签订建设工程施工合同应注意的问题 一、合同签订前应注意的事项 在合同签订前，应对业主 (发包人 )及工程本身情况要做详尽的调查。比如工 程的真实性、可靠性以及业主的资信情况，工程审批手续是否完备等等。只有 在工程业主资信可靠、工程合法、手续完备的条件下，与之签订合同，施工方 的合同权利才能得到充分的保障。 1.对发包商主要应了解两个方面的内容：一是主体资格，即建设工程相关手 续是否齐全。例如，建设用地是否批准?是否列入投资计划 ?规划、设计是否得 到批准 ?是否进行了招标 等。二是履约能力，即资金问题。施工所需资金是否 已经落实或可能落实等。 在签订合同前对发 包方主体资格的审查是签约

2、的一项 重要的准备工作，将不合格的主体排斥在合同的大门之外，为将来合同能够及 时、正确地实施奠定一个良好的基础。 2.如果施工方施工的是分包工程， 要严格审查发包人的项目是否是依法批准 的合法项目，发包人是否依法取得企业法人营业执照，取得了相应的经营资格 和等级证书，审查发包人签约代表人的资格，审查工程发包人的履约信用等。 3.对施工方的分包商主要了解的内容有：资质情况，施工能力，社会信誉， 财务情况等。 二、合同签订阶段应注意的事项 1.合同价款约定清楚。 (1)协议书中 “ 合同价款 ” 的填写，应根据合同工程是属于招标工程还是议 标工程，招标工程的合同价款由发包人、 承包人依据中标通知书

3、的中标价格在协 议书内约定， 非招标工程合同价款由发包人、 承包人依据工程预算在协议书内约 定。 (2)合同价格是双方共同约定的条款，第一，要协议 ;第二，要确定。暂定价、 暂估价、概算价都不能作为合同价款，约而不定的造价不能作为合同价款。 (3)应当把风险费用的计算方法约定清楚。双方应约定一个百分比系数，也 可采用绝对值法。 (4)对于风险范围内以外的风险费用，应约定调整方法。 (5)在施工过程中，会出现设计变更等情况，合同双方都会签订补充条款， 重新约定合同价款。所以补充条款中一定要约定一句话：“ 此补充合同与主合同 具有同等效力。 ” (6)甲方签署的工程量确认单十分重要，在合同纠纷中，

4、法院可依据甲、乙 双方签署的工程量确认单来确定争议的合同价款。 2.工期、质量、造价的约定，是施工合同最重要的内容。 (1)实践中关于工期的争议多因开工、竣工日期没有明确界定而产生。开工 日期有 “ 破土之日 ” 、“ 验线之日 ” 以及“ 业主通知为主 ” 之说，竣工日期有 “ 验收合格 之日” 、“ 交付使用之日 ” 、“ 申请验收之日 ” 之说。无论采用哪种，均应在合同中 予以明确约定，并约定开工、竣工应办理哪些手续，签署何种文件。对中间交工 的工程也应按上述方法做出约定。 (2)目前在工程质量验收中，工程质量监督部门不再是工程质量评定的主体， 竣工验 收将由建设单位组织勘察、设计、施工

5、、监理单位进行。因此，合同中 应明确约定参加验收的单位、人员、采用的质量标准、验收程序、须签署的文件 及产生质量争议的处理办法等。(3)建设工程施工合同最常见的纠纷是对工程造 价的争议。由于任何工程在施工过程中都不可避免有设计变更、现场签证和材 料差价的发生，所以均难“ 一次性包死，不作调整 ” 。合同中必须对价款调整的 范围、程序、计算依据和设计变更、现场签证、材料价格的签发、确认做出明 确规定。如果是单价合同，必须明确单价所包含的工程量内容的清单。 3.对工程预付款、进度拨款和竣工结算程序做出详细规定。 一般情况下， 工程进度款按月付款或按工程进度拨付，但如何申请拨付， 需 报何种文件，

6、如何审核确定拨款数额以及双方对进度款认识不一致时如何处理， 往往缺少详细的合同规定，影响工程施工。一般合同中对竣工结算程序的规定 也较粗，不利操作。因此，合同中应特别注重工程拨款和结算的程序约定。(1) 填写约定工程预付款的额度，应结合工程款、建设工期及包工包料情况来计算。 (2)应准确填写发包人向承包人拨付款的具体时间或相对时间。(3)应填写约定扣 回工程款时间和比例。(4)工程进度款的支付时间与支付方式，以形象进度可选 择：按月计算、分段结算、竣工后一次结算 (小工程 )及其他结算方式。(5)工程 进度款的拨付应以发包方代表确认的已完工程量，相应的单价及有关计价依据 计算。 合同中对工程预

7、付款、 进度款应明确约定， 发包人向承包人预付工程款、进 度款的时间和金额或合同价款总额的比例。若发包人不按约定的时间和比例执 行，引起的工期顺延可不追究承包方的责任。承包方可以要求由于进度款或预 付款付款不及时带来的损失。 4.总包合同中应具体规定发包方、总包方、分包方各自的责任和相互关系。 尽管发包方与总包方、 总包方与分包方之间订立有总包合同和分包合同，法 律对发包方、 总包方及分包方各自责任和相互关系也有原则性的规定，但实践中 仍常常发生分包方不接受总包方监督，和发包方直接向分包方拨款造成总包方 对分包方难以管理的现象。因此，在总包合同中应当将各方责任和关系具体化， 便于操作，避免纠纷

8、。 以上的行为时有发生， 会造成资金管理混乱， 三者的资金往来出现交叉， 在 工程竣工结算时出现纠纷。如果发包方将工程款直接拨入分包方账号中，总包 方可以追认此款项， 发包方必须将工程款拨入总包方账号。如发包方不执行， 总 包方可起诉法院，请求法院强制执行，将工程款追回。 但是一般情况下， 以上情况很少出现， 因为在合同履行过程中， 都是合同双 方之间有资金往来和工作关系，只要在合同中与对方约定好双方的权利和义务 即可。 5.明确规定监理工程师及双方管理人员的职责和权限。 建设工程在工程施工过程中， 发包方、承包方、监理方参与与生产管理的工 程技术人员和管理人员较多，但往往职责和权限不明确或不

9、为对方所知，由此 造成双方不必要的纠纷和损失。合同中应明确列出对方派出的管理人员名单， 明确其各自职责和权限，特别应将具有变更、签证、价格确定等签认权的人员 的签认范围、程序、生效条件等规定清楚，防止其他人员随意签字，在最终结 算时，双方不认可，引起纠纷，给施工方造成损失。 6.材料设备供应应约定清楚。 (1)应详细填写材料设备供应的具体内容、品种、规格、数量、单价、质量 等级提供的时间和地点。 (2)应约定供应方承担的具体责任。 (3)双方应约定供应材料和设备的结算方法(可以选择预结法、现结法、后结 法或其 他方法 )。 施工合同规定是甲方供料， 合同条款中必须约定材料的具体内容、品种、规

10、格、数量、单价、质量等级提供的时间和地点以及验货方式。如果没有约定， 工程质量由于甲方的供料出现问题，会导致法律纠纷。虽然在法院审理中，法 院会依据事实判定甲方的原因影响工程质量，但是也让施工方消耗时间，影响 企业的效益。 7.不可抗力要量化。 施工合同通用条款对不可抗力发生后当事人责任、义务、费用等如何划 分均作了详细规定，施工方在签订合同时都认为不可抗力的内容就是这些了。 于是，在专用条款上用“”或填上 “ 无约定 ” 比比皆是。 国内工程在施工周期中发生战争、动乱、空中飞行物体坠落等现象的可能性 很少，较常见的是风、雨、雷、震等自然灾害，达到什么程度的自然灾害才能 被认定为不可抗力，通用

11、条款未明确，实践中双方难以达到共识，双方当 事人在合同中对可能发生的风、雨、雷、震等自然灾害程度应予以量化。 8.运用担保条件、降低风险系数。 在签订建设工程施工合同 时，可以运用法律资源中的担保制度来防范或 减少合同条款所带来的风险。如施工方在向业主提供履约担保的同时，业主也 应该向施工方提供工程款支付担保。 业主工程款支付担保，是指为保证业主履行工程合同约定的工程款支付义 务，由担保人为业主向承包商提供的，保证业主支付工程款的担保。业主支付 担保的担保金额应与承包商履约担保的担保金额相等，且不得低于合同总价与 合同约定的进度款的差额，最低担保金额不得低于合同金额的10%。如果没有 约定担保

12、条款，一旦工程款不能及时拨付，会给承包方带来损失。 9.违约条款就应注意： (1)在合同中首先应约定发包人预付款、工程进度款、竣工结算的违约应承 担的具体违约责任。 (2)违约金与赔偿应约定具体数额和具体计算方式，要越具体越好，具有可 操作行、以防止事后争议。 约定违约金是防止违约条款发生时，双方发生纠纷。 但是，双方签订中约定 了违约金条款，但根据我国合同法第 114 条第 2 款：“ 约定的违约金低于造 成的损失的， 当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金高 于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少” 之规 定，双方合同约定违约金数额为合同价款的2

13、倍 ，明显高于实际损失，应当根 据本案情况适当减少。 10.争议应注意事项。 填写第 37 条款争议的解决方式是选择仲裁方式，还是选择诉讼方式，双方 应达成一致意见。有的工程选择上级仲裁方式，有的工程选择诉讼的方式，但 尽可能选择对施工方有利的法院(有管辖的法院 )。 一般情况下， 合同约定的有管辖的法院都是工程所在地法院，也有约定由签 订地法院管辖的。 11.对补充条款应注意： (1)需要补充新条款或哪条、哪款需要细化、补充或修改，可在补充条款 内尽量 补充，按顺序排列 ; (2)补充条款必须符合国家现行的法律、法规，另行签订的有关书面协议应 与主体合同精神相一致。要杜绝 “ 阴阳合同 ”

14、，“ 阴阳合同 ” 在实践中也有发生，有 些业主 (发包人 )为了获取不当利益，往往强迫施工方压价、垫资承包。压缩工 期以及将工程肢解发包。由于以上行为均为法律所禁止的，如果将以上内容写 入招标文件或施工合同，将无法办理招标文件备案和施工合同备案手续。(3) 杜绝合同出现 “ 按发包方有关规定 ” 执行的条款，如发包方硬性写入此条款， 施 工 方要详细了解发包方有关规定的具体内容，做到心中有数。 否则，将会造成巨大 的经济损失。 总之，对于施工企业而言， 建筑安装市场僧多粥少以及建设工程工期长、工 程技术复杂、资金投入量大等特点，增加了其经营风险。在市场竞争中，风险 虽然难以避免，但是如果在经营过程中，通过正确、合理地运用法律的手段来 保护自己，风险在很大程度上是可以降低的。市场经济作为法治经济，法律必 然是企业 (市场主体 )降低风险、增强竞争力的最有效的手段。因此，施工企业 应充分认识和积极行使法律所赋予的合法权利，并以此来保护自己的合法权益。 1111111111111111111111111111111111111111111 本文可以自由编辑 【最新资料Word 版可自由编辑！】