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1、第 1 页 审理解除劳动合同争议案件若干问题的探讨 特征码 fRQwrGFgVJUXWweCZAnK 劳动合同解除是指劳动合同订立后，尚未全部履行前，由于某 种原因导致劳动合同一方或双方当事人提前消灭劳动关系的一 种法律行为。劳动合同的解除分为法定解除和约定解除两种。 根据劳动法的规定，劳动合同既可以由单方依法解除，也可以 由双方协商解除。劳动合同的解除，只对未履行的部分发生效 力，不涉及已履行的部分。 在审理劳动合同争议的案件中由于没有很好理解私法自治 和公法干预的关系，导致司法实践在审理劳动合同争议的案件 中暴露出一些问题，尤其是劳动合同解除方面的法律纠纷更是 困惑着司法实践，围绕此方面展
2、开探讨。 审理解除劳动合同争议案件首先应当对劳动合同法律关系 有正确认识。 劳动关系本质上是民事主体之间所产生的关系，因此其法 律关系应当遵循私法自治原则，出于劳动者和用人单位地位的 悬殊以及社会发展的利益衡量，对劳动关系又更多受公法律调 整，所以是劳动法是公法与私法相融合而产生的法律，调 第 2 页 整劳动关系的劳动合同作为其中重要的的一部分，不仅体现了 私法性的内容，也体现了公法的理念。当私法上的原则不能确 保实质正义的时候，就要用公法的强制手段进行弥补，从而实 现真正的公平和正义。也就是说法院在审理劳动合同争议的案 件中应当遵循当事人的意思自治和国家公法干预的统一，这是 我们正确审理劳动
3、合同的前提，也是正确理解有关劳动法律、 法规的基础。解除劳动合同争议主要涉及到劳动合同解除条件 和合同解除后涉及手续等纠纷。 解除劳动合同争议 一、劳动者解除劳动合同的情形。 劳动法第三十一条 规定劳动者解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知用 人单位，这是法律法规赋予劳动者单方解除合同的权利，只要 构成前述条件，便无需征得用人单位的同意，因此劳动者提前 解除合同的，是行使辞职权的行为，不应当承担违约责任，也 谈不上违约金的问题。 我们应当注意到下面情况：第一，劳动者违反“提前三十 日以书面形式通知用人单位”的规定，用人单位要求劳动者赔 偿经济损失的，法院可依法予以支持，因为此规定既是解除
4、劳 动合同的程序，也是解除劳动合同的条件。用人单位要求劳动 者继续履行劳动合同的，人民法院不应当支持。 第二、如果用人单位与劳动者就服务期有特别约定，劳动 者违反约定提前解除合同的，应当承担违约责任，因为劳动合 第 3 页 同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定 的义务（劳动法第十七条第二款） 。但对于劳动合同中约定的违 约金过高的，人民法院可以公平原则予以调整，需注意的是法 院一般不应主动调整，应当由当事人提出请求或者抗辩。 第三、用人单位以提供住房、汽车等特殊待遇为条件与劳 动者签订劳动合同，双方在解除劳动合同后因为住房、汽车等 返还问题发生的纠纷，人民法院应当按照劳动争议
5、的案件予以 受理，具体审理时应当充分尊重当事人的劳动合同约定予以处 理。 二、用人单位作出的解除劳动合同的情形。用人单位作出 的解除劳动合同的决定，未向劳动者送达或者在送达不能时没 有以公告、布告等形式公之于众的，该决定对劳动者不发生约 束力，劳动者请求撤销该决定，法院应当予以撤销。根据最高 人民法院关于审理劳动合同争议案件适用法律若干问题的解 释第十三条规定，用人单位不仅应当对解除合同的事由负举 证责任，而且应当对决定告知或者书面告知的负举证责任。 需注意的是用人单位解除劳动合同的处理决定被撤销后， 应当按照劳动者的原工资标准赔偿劳动者的损失；如果诉讼期 间劳动合同期限届满的，人民法院可以参
6、照当地最低工资标准 判令一次性支付劳动者自劳动合同届满之日至判决之日的必要 生活费。 劳动合同解除后纠纷 第 4 页 一、解除劳动合同证明的出具争议。根据劳动部关于实 行劳动合同制度若干问题的通知第 17 条规定用人单位招用职 工时应当查验解除劳动证明，也就是说解除劳动合同证明是劳 动者被用人单位录用审核的一个条件。劳动合同解除后，根据 合同法的相关条文，合同关系终止后，合同当事人之间仍 然有通知、协助、保密等附随义务。所以用人单位应当自解除 合同之日，及时向劳动者出具解除合同证明，证明内容应当包 括合同订立、履行、解除的时间等内容，用人单位不出具解除 合同证明而发生的纠纷，属于劳动争议的范围
7、，人民法院应当 受理并及时作出判决，用人单位不出具解除合同证明影响劳动 者就业，劳动者提出赔偿要求的，应当支持。 用人单位出具的合同解除证明涉及对当事人人品等评价的， 应当客观、真实，不得有侮辱当事人人格等内容，如果用人单 位证明的内容侵犯当事人人格权的，当事人可以一般民事案件 起诉，不属于劳动争议。 二、有关手续的办理。劳动合同解除后，用人单位不及时 办理劳动者档案转移和社会保险关系转移手续，用人单位不得 以双方没有结清欠款或劳动者未支付有关赔偿金为由扣置劳动 者档案或不办理有关手续，劳动者要求办理相关手续的，人民 法院应当支持。如因用人单位的行为直接导致劳动者无法就业 而造成劳动者损失的
8、，应当承担赔偿责任。 第 5 页 三、竞业限制条款的适用问题。 竞业限制是指公司的职员(尤其是高级职员)在其任职期间 不得兼职于竞争公司或兼营竞争性业务，在其离职后的特定时 期和地区内也不得从业于竞争公司或进行竞争性营业活动。竞 业限制的主要目的是为了保护企业的商业秘密不会随着职员的 流动流向竞争性的企业，保持企业在竞争中的优势地位。我国 竞业限制的规定散见于法律法规与部门规章中。 劳动法规定，劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守 用人单位商业秘密的有关事项，违反劳动合同中约定的保密事 项，给用人单位造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任。 劳 动和社会保障部办公厅关于劳动争议案中涉及商业秘密
9、侵权问 题的函第 1 条规定，劳动合同中如果明确约定了有关保守商 业秘密的内容，由于劳动者未履行，造成用人单位的商业秘密 被侵害而发生劳动争议，当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲 裁的，仲裁委员会应当受理，并依据有关规定和劳动合同的约 定作出裁决。 但是竞业限制条款是一柄双韧剑。所以我们在审判实践中 应当充分认识此特点。 审理解除劳动合同争议时，如果当事人之间约定竞业限制 条款的，用人单位应当在合同解除后给予劳动者经济补偿。用 人单位没有给劳动者经济补偿的，约定的竞业限制条款对劳动 者不具有约束力。用人单位无正当理由解除劳动合同导致劳动 第 6 页 关系终止的，竞业限制条款应当不具有约束力，除非
10、当事人另 有特殊约定并且给劳动者经济补偿的除外。 对竞业限制条款的审查也应本着意思自治为主，司法适度 干预的原则。当事人对竞业限制适用的地区、时间和禁止劳动 者从事行业的范围约定明显不合理的，对超出必要程度的竞业 限制条款，法院可以认定该条款对劳动者不产生约束力。 最后一个问题，劳动者和用人单位解除劳动关系双方就劳 动关系存续期间形成的劳动报酬、欠款、垫资等问题发生的纠 纷；如果双方已经结清帐目、权利义务关系明确，一方根据欠 条、还款协议、合同解除协议等起诉的，可以按照一般民事案 件受理。但是如果双方对合同解除协议的效力等提出抗辩的， 如果双方存在其他劳动关系纠纷，一般不宜按照一般民事案件 裁决。法院如果受理的，法官应当行使释明权，告知当事人应 当提起劳动争议。如果超过仲裁时效，仲裁不受理的，当事人 向法院起诉的，应认定为有正当理由，法院应当受理并依法作 出裁决。 梁三利，司法管理博士生，江苏钟山明镜律师