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1、第 1 页 转让合同:附期限股权转让合同的效力1 特征码 RoxBAXQXvSTAzjCojzZY 案情简介 2001 年 3 月 24 日，原告浙江天堂硅谷创业投资有限公司 (2005 年 7 月 8 日变更为浙江天堂硅谷创业集团有限公司，以 下简称天堂硅谷)与被告浙江临安申光电缆化学总厂(2002 年 3 月 6 日变更为杭州临安申光贸易有限责任公司，以下简称申光 贸易)签订股权转让协议书 。双方约定，申光贸易将其合法 持有的浙江鑫富生化股份有限公司(2000 年 11 月 10 日，由申 光电缆等七名股东在原杭州临安生物化学有限公司的基础上变 更设立，2005 年 5 月 11 日变更为
2、浙江杭州鑫富药业股份有限 公司，以下简称鑫富药业)的股份中 160 万股以每股人民币 1.25 元的价格共计 200 万元人民币转让给天堂硅谷，天堂硅谷 在协议生效之日起五日内以现金方式一次性支付对价款。同时， 考虑到 1999 年公司法第 147 条第一款“股份有限公司发起 人持有的股份，自公司成立之日起三年内不得转让”的规定， 双方在协议的第七条约定：在相关法律法规修改后或发起人持 股满三年后的 1 个月内，补签股份转让协议并办理变更登记和 过户手续;在变更登记前，天堂硅谷受让的股份仍以申光贸易的 名义持有，但由天堂硅谷实际行使与其在鑫富药业的股份比例 第 2 页 相一致的权利并承担相应的
3、责任和义务;在变更登记前，天堂硅 谷派一名代表出任鑫富药业的独立董事;以及其他一系列约定。 协议签订后，天堂硅谷依约于 2001 年 3 月 26 日支付了 200 万元的对价款给申光贸易。根据 2001 年鑫富药业股东大会 的决议，鑫富药业将 2001 年 12 月 31 日未分配利润中的 1560 万元按股东持股比例，以每 1 元折 1 股的比例转增股本，原应 由天堂硅谷持有的 160 万股经此次转增后变更为 273.9726 万股。 2003 年，根据 2002 年度股东大会决议，鑫富药业向全体股东 每 10 股派发现金红利 3 元(含税)。2003 年 11 月 9 日，申光贸 易持有
4、的鑫富药业的股份自公司成立之日其满三年，按照天堂 硅谷和申光贸易的股权转让协议书的约定，申光贸易应在 2003 年 12 月 8 日前将其持有的 273.9726 万股过户给天堂硅谷， 但申光贸易没有按约定办理过户手续。2004 年 6 月 28 日鑫富 药业采用全部向二级市场投资者首次公开发行人民币普通股(A 股)1500 万股，发行价格维 12.57 元/股。根据 2004 年年度股 东大会，鑫富药业向全体股东每 10 股派发现金红利 2 元(含税)， 同时以资本公积金转增股本方式向全体股东每 10 股转增 3 股。 经过此次转增，应由天堂硅谷持有的股份变更为 356.1643 万股。 而
5、在此期间，天堂硅谷未实际行使过任何与其持股相对应的权 利。 2005 年 9 月，天堂硅谷经与申光贸易多次协商要求变更股 权、支付红利、利息无果的情况下，向杭州市中级人民法院提 第 3 页 起诉讼，要求申光贸易按照股权转让协议约定办理股权变更手 续，并支付 2002 年度和 2004 年底的现金分红款及利息。 被告申光贸易提出答辩意见，认为双方于 2001 年 3 月 24 日签订的股权转让协议因违反 1999 年公司法第 147 条 的规定，属于我国合同法第 52 条第 5 项、 民法通则第 58 条第 5 项规定的范围，属于无效合同，请求法院驳回原告天 堂硅谷的诉讼请求。 争议焦点 双方于
6、 2001 年 3 月 24 日签订的股权转让协议书是否 具有法律效力? 原告认为股权转让协议书合法有效。首先，该协议是 经平等协商，自愿达成的，是双方真实意思的表示。双方考虑 到原公司法第 147 条的规定，特别作出约定“在相关法律 法规修改后或发起人持股满三年后的 1 个月内，依本协议条款 补签以上股份的转让协议，并办理变更登记和过户手续” ，这充 分表明了双方当时的意思。其次，该协议并不违反法律禁止性 规定。被告在鑫富药业成立未满 3 年时，约定将股份转让给原 告，约定的过户时间为公司成立之日起 3 年之后，从法理学上 对法律行为的分类来看，未满 3 年约定股权转让行为系“负担 行为”
7、，约定 3 年后过户系“处分行为” 。由于原公司法第 147 条的“股份有限公司发起人持有的股份，自公司成立之日 起三年内不得转让”的规定是对转让股权的客观行为作出了限 第 4 页 制性规定，并没有对股东转让股权的主观意思表示时间作出限 制性规定，因此股东在限制期内表示在限制期届满以后再办理 股权转让(即附期限的股权转让)，恰恰是遵循了公司法的规定。 原被告双方约定 3 年期满后再依协议补签股权转让协议并办理 实际股权转让手续，是双方对发起人股份在未来期限内进行依 法转让的预先设置与权利限制，其实际交割过户时点已不再处 于限制转让期限内，因而履行该协议没有任何法律上的障碍， 这也说明了当事人双
8、方已充分认识到法律的禁止性规定，并遵 从了该禁止性规定。该协议是合法有效的，被告应当履行协议。 被告认为该协议因违反法律禁止性规定而无效。第一，该 协议违反原公司法第 147 条的规定。鑫富药业成立于 2000 年 11 月 10 日，协议签订于 于 2001 年 3 月 24 日，距公司成立之日仅 4 个月零 14 天，明 显违反公司法的 3 年的规定。第二，该协议属于合同法第 52 条第(五)项“违反法律、行政法规的强制性规定”的范围， 属无效合同。第三， 民法通则第 58 条第(五)项规定“违反 法律或者社会公共利益”的民事行为无效，双方订约行为属于 第 5 页 无效民事行为。第四，该协
9、议书第 7 条第一项关于日后补签股 份转让协议的约定，是以合法形式掩盖非法的目的，属于无效 合同的一部分。 审理判决： 一审审理判决 一审认定：根据双方当事人的陈述，被告申光贸易对原告 天堂硅谷主张的双方签订股权转让协议、天堂硅谷支付 200 万 元转让款，以及鑫富药业派发现金红利、转增股本的事实未持 异议。双方争议的主要是对股权转让协议的法律效力问题。按 申光电缆与天堂硅谷签订的股权转让协议约定，申光电缆将其 持有的鑫富生化的 160 万股股份以每股 1.25 元的价格转让给天 堂硅谷。由于申光电缆系鑫富生化的发起人，鑫富生化系鑫富 药业更名前的公司，鑫富生化成立于 2000 年 11 月
10、10 日，在申 光电缆与天堂硅谷于 2001 年 3 月 24 日签订股权转让协议时， 未满三年。根据我国公司法第 147 条第一款的规定，发起人在 公司成立的三年内不得转让股份。鑫富生化发起人股的限制转 让期间为 2000 年 11 月 10 日至 2003 年 11 月 9 日，申光电缆与 天堂硅谷签订股权转让协议的时间在该限制期内，但协议约定 “公司法规定，股份有限公司发起人持有的股份，自公司 成立之日起三年内不得转让，鉴于此，双方同意：在相关发法 规修改后或发起人持股满三年后的一个月内，依本协议条款补 签以上的股份的转让协议，并办理比昂登记和过户手续” ，表明 第 6 页 申光电缆与天
11、堂硅谷在签订协议时对公司法的相关规定是明知 的，因此，双方将办理股份变更登记的时间确定为“在想光法 律法规修改后或发起人持股满三年后的一个月内” 。申光电缆在 该协议中转让股份的意思表示明确。关于该股份转让的约定是 否合法的问题，因公司法仅对股份转让的客观行为作了限制性 规定。因此，双方约定在相关法律法规修改后或限制期届满后 办理变更登记手续，是附期限的转让股份。该约定并不违反我 国公司法的规定，应认定有效。被告申光贸易关于股权转让协 议因违反法律禁止性规定应认定无效的抗辩理由不能成立，本 院不予采信。 关于被告申光贸易提出的根据协议约定，双方应补签协议， 并办理股权变更手续，补签协议是办理变
12、更登记的前提，但天 堂硅谷从未要求补签协议，已丧失了权利的抗辩理由。本院认 为，虽然股权转让协议约定，在相关法律法规修改后或发起人 持股满三年后的一个月内，依本协议条款补签以上股份的转让 协议，并办理变更登记和过户手续。双方如此约定是基于转让 协议签订时作为转让人的申光电缆持股未满三年的事实。双方 商定在限制期满后补签转让协议应认定是办理变更登记的需要 作出的约定，且约定是“以本协议条款补签” ，所有关于股份转 让的合同双方的权利义务已在该股权转让协议中明确。协议同 时约定，本协议经双方签字盖章生效，故该协议已经双方签字 盖章生效。再则，天堂硅谷已按协议约定向申光电缆支付了 第 7 页 200
13、 万元转让款，该支付对价的行为并不损害作为发起人的转 让方、其他股东及公司的利益，不为我国公司法所禁止，应属 有效。综上，双方签订的股权转让协议已生效，对转让双方均 具有约束力。被告申光贸易提出的补签协议是办理变更登记的 前提，天堂硅谷未要求补签协议，已丧失权利的抗辩理由亦不 能成立，本院不予采信。 股权转让协议约定：在变更登记前，天堂硅谷受让的股份 仍以申光电缆持有，但天堂硅谷实际行使与其在鑫富生化的股 份比例相一致的权益并承担相应的责任和义务。据此，双方约 定在办理股权转让变更登记前，天堂硅谷行使与其持股比例相 应的权利的意思表示明确。庭审中，申光贸易对天堂硅谷主张 的申光贸易转让的 16
14、0 万股股本在两次转增股本后应为 356.1643 万股，及两次现金分红共计 136.9863 万元派发在申 光贸易名下的事实未持异议。依据上述约定，鑫富生化及其更 名后的鑫富药业向申光贸易转增的股本及派发的现金红利应由 受让人天堂硅谷享有。 综上，因申光电缆已更名为申光贸易，申光电缆在股权转 让合同项下的权利义务应由更名后的申光贸易继受。作为鑫富 药业发起人的申光贸易，其所持股份在公司成立时起至原告天 堂硅谷起诉之日已满三年，其转让的股份可以实际发生转让， 办理过户。被告申光贸易应按股权转让协议的约定继续履行合 同义务，将原告天堂硅谷主张的 356.1643 万股股份过户至天堂 第 8 页
15、硅谷名下，并应向天堂硅谷支付 2002 年及 2004 年的现金红利 款 136.9863 万元。原告天堂硅谷提出的被告申光贸易应继续履 行合同，将 356.1643 万股股权予以过户，并由申光贸易支付两 年度的现金红利的诉讼请求，本院予以支持。但原告天堂硅谷 提出的由被告申光贸易支付上述分红款的 贷款利息 145978 元的诉讼请求，缺乏相关合同及法律依据，本 院不予支持。依照中华人民共和国合同法第一百零七条之 规定，判决如下： 一、杭州临安申光贸易有限责任公司于本判决生效之日起 30 日内将其持有的 356.1643 万股浙江杭州鑫富药业股份有限 公司股权过户至浙江天堂硅谷创业集团有限公司
16、名下。 二、杭州临安申光贸易有限责任公司于本判决生效之日起 30 日内支付给浙江天堂硅谷创业集团有限公司 2002 年度、 2004 年度的现金分红款 136.9863 万元。 三、驳回浙江天堂硅谷创业集团有限公司的其他诉讼请求。 二审审理判决 二审法院认为：根据双方当事人的辩诉意见，本案的主要 第 9 页 争议焦点在以下几个方面：一、关于股权转让协议的效力认定 问题。根据中华人民共和国合同法第四十四条第一款规定 “依法成立的合同，自成立时生效”;第二款规定“法律、行政 法规法定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定” 。双 方当事人签订的股权转让协议不属于法律、行政法规规定应当 办理批准
17、、登记手续生效的合同，故申光贸易和天堂硅谷在该 协议第十条中约定“经各方签字盖章生效”不违反法律规定。 本案双方当事人对股权转让协议效力的争议，主要涉及对原 中华人民共和国公司法第一百四十七条第一款规定的理解 和适用。原中华人民共和国公司法第一百四十七条第一款 规定“发起人在公司成立的三年内不得转让股份” 。从该条款旨 在加重发起人的责任、维护公司运营的稳定和安全的立法宗旨 看，系对发起人转让股份的客观行为作出限制性规定，并非对 发起人转让股份的主观意思表示作出限制性规定，也非对受让 人支付股份转让款的时间作出限制性规定。据此，双方当事人 在股权转让协议中，关于申光贸易将其持有的鑫富药业的 1
18、60 万股发起人股份以 200 万元的价款转让给天堂硅谷，并由天堂 硅谷在该协议生效之日起五个工作日内以现金方式一次性支付 给申光贸易等约定，不违反原中华人民共和国公司法第一 百四十七条第一款的禁止性规定，应认定合法有效。双方当事 人在注意到公司法对发起人转让股份的禁止性规定的情况下， 在股份转让协议第七条第一款约定“在相关法律法规修改后或 第 10 页 发起人持股满三年后的一个月内，依据本协议条款补签以上股 份的转让协议，并办理变更登记和过户手续” ，这是双方当事人 将申光贸易转让股份的履约行为设定在依法可以转让的持股满 三年以后的期限，并不违反和规避原中华人民共和国公司法 第一百四十七条第
19、一款的禁止性规定。该条款中的期限并非股 权转让协议生效的期限，申光贸易上诉称是附生效期限的合同， 不能成立。因双方当事人股份转让的签约时间和申光贸易股份 转让的履约时间不一致，该条款中关于“依据本协议条款补签 以上股份的转让协议”系为办理变更登记和过户手续需要而约 定，补签协议是双方当事人的合同义务之一，并非本案合同生 效的条件。双方当事人未按约补签协议并不影响对股权转让协 议效力的认定。申光贸易上诉称补签协议是过户不可逾期的条 件，本案是附生效条件的合同，亦不能成立。在双方当事人约 定补签协议的情况下，原审判令申光贸易将股份直接过户至天 堂硅谷名下缺乏依据。双方当事人在股权转让协议第七条第二
20、 款关于“在变更登记前，天堂硅谷受让的股份仍以申光贸易名 义持有，但天堂硅谷实际行使与其在鑫富药业的股份比例相一 致的权益并承担相应的责任和义务”的约定，其中，涉及申光 贸易对讼争股份持股满三年即 2003 年 11 月 9 日以前所产生的 增股和分红，即 2001 年度的增股 1139726 股和 2002 年度的现 金红利 821917.80 元，根据公平原则，应由天堂硅谷和申光贸 易分别享有 569863 股和 410958.90;涉及申光贸易对讼争股份 第 11 页 持股满三年以后产生的增股和现金红利，依法应由天堂硅谷享 有，即应由天堂硅谷享有 2004 年度的红利 433972.60
21、 元和增股 650958.90 股。综上，应由天堂硅谷享有的讼争股份经两次转 增股本和现金分红后，分别合计 2820921.90 股和 844931.50 元。 二、关于原判是否遗漏对鑫富药业股权分置改革事实的认定问 题。 综上所述，原判认定事实部分遗漏，适用法律部分不当。 申光贸易部分上诉理由成立。根据中华人民共和国民事诉讼 法第一百五十三条第一款第(三)项之规定，判决如下： 一、维持杭州市中级人民法院(2005)杭民二初字第 316 号 民事判决第三项，即驳回浙江天堂硅谷创业集团有限公司的其 他诉讼请求; 二、撤销杭州市中级人民法院(2005)杭民二初字第 316 号 民事判决第一项，第二
22、项; 三、杭州临安申光贸易有限责任公司和浙江天堂硅谷创业 集团有限公司于本判决送达之日起三十日内，依据 2001 年 3 月 24 日之协议产生的相应法律后果补签协议，并由杭州临安申 光贸易有限责任公司办理将其持有的 2313073.958 股浙江杭州 鑫 第 12 页 富药业股份有限公司的股份过户至浙江天堂硅谷创业集团有限 公司名下; 四、杭州临安申光贸易有限责任公司于本判决送达之日起 三十日内支付浙江天堂硅谷创业集团有限公司 2002 年度现金分 红款 410958.90 元和 2004 年度现金分红款 433972.60 元，合计 844931.50 元。 以上第三、四项判决义务，逾期履
23、行按中华人民共和国 民事诉讼法第二百三十二条之规定执行。 经典评析： 这是浙江省内第一起典型的附期限的股权转让纠纷案件， 浙江法制报、都市快报、每日商报等多家媒体对案件的审理过 程、结果进行报道，引起企业、公众广泛的关注。 本案的关键是依据我国原公司法第一百四十七条第一 款“发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年内不得 转让”的规定判定 2001 年 3 月 24 日双方签订的股权转让协议 是否有效?这存在两种争议。支持无效者认为原公司法第一 百四十七条的规定是具备强制性的禁止规定。在法律规定的公 司成立之日三年内，发起人不能将股份交付转让，即使其在此 期间订立转让股份的协议，约定在公司
24、成立三年后实际交付， 也是在规避法律的强制性规定，是以合法形式掩盖非法目的， 应适用合同法第五十二条的规定，认定其为“违反法律、 第 13 页 法规强制性规定”而无效。支持有效者认为发起人在公司成立 三年内约定在三年后转让不是原公司法第一百四十七条第 一款的所禁止的行为，因为该条款只对转让股份的客观行为作 了限制，并不能限制转让股份的主观意思表示，应该认定该协 议有效。我国著名法学家、清华大学法学院博士生导师张卫平 教授亦认为：公司法有关本案的相关条款规定，从立法本 意上看是禁止发起人股份在公司成立起三年内转让，但并不禁 止发起人在三年期内签订股权转让协议，约定三年期满后再转 让过户。股东在限
25、制期内表示在限制期限届满后转让股权，也 就是附期限的转让股权，在天堂硅谷按约支付了对价以后，这 种协议应为合法有效的。本案即采纳了后者的观点。 就本案而言，首先，从股权转让协议约定在三年期满后再 转让股权的协议可以看出双方当事人对原公司法对发起人 股份在公司成立之日起三年内不得转让的限制性规定已经有明 确的充分的认识，并遵从了该限制性规定。该约定是双方当事 人自愿、真实的意思表示，是对民事权利的自由处分。而且随 着经济体制改革的深入和资本经济的提出，在追求优化公司股 本结构、提高资源配置效率的环境下，这也符合资本市场与证 券市场的交易秩序和交易规则。在合同法实施以后，尊重契约 合意、促进交易效
26、力已经成为司法机关在判定协议效力时的首 要价值取向，尤其是在体现平等与意思自治的民商法领域，更 没有理由限制当事人意志所为同时并不影响交易秩序和社会公 第 14 页 平的行为。其次，该股权转让协议并没有损害其他股东、社会 公共利益。天堂硅谷在签订协议后即支付股权转让对价款，相 反有利于公司的发展和各方的利益，应该受到肯定和保护。再 次，申光贸易一方明知法律的规定，在转让协议中的意思表示 也明确，在法律没有发生变化的情况下又主张原来的意思表示 违反法律的强制性规定，请求法院判令协议无效。这可以看出 其毁约的主观意图明显，其行为违反了民法的诚实信用原则。 本案的股权转让协议系双方当事人真实、自愿的意思表示， 不违反法律、法规的规定，且符合目前经济体制下的发展理念 和法律理念，应该认定为有效。