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1、第 1 页 商场存车是否成立保管合同 特征码 cvEhVYNhrpPhwItgcBRH 【案情】 林先生于 20XX 年 2 月 16 日晚去某商场内就餐、购物，将 所骑电动自行车放于商场指定的停车棚内，并锁上后轮锁和链 锁。当晚，电动自行车丢失。从商场监控视频看出，林先生电 动自行车是由两人以上整体搬动越过商场停车棚朝路外侧低矮 立柱，装往小型汽车后备箱盗走。 林先生认为，商场车棚设计不合理，朝路外侧立柱低矮， 且未设计地锁框，致使自行车虽上两道锁仍面临被盗的巨大风 险，且商场保安疏于巡视，因此商场对他的损失具有重大过失。 林先生以保管合同纠纷为由起诉至法院要求商场赔偿损失。商 场答辩称，商
2、场停车棚的性质是给顾客提供一个便利措施，而 且商场未向林先生收取任何费用，也没有接收该自行车，更没 有给付林先生任何凭证，双方没有形成保管合同，因此不具有 第 2 页 保管义务。 【审理】 法院经过审理查明，商场位于半封闭院落内，只有一个门 口供顾客出入，且设置了保安岗亭和门杆。另外停车棚朝路外 侧设置了高约 35cm、间隔约 20cm 的立柱。在案件审理期间， 经过法官的调解，最终林先生与商场达成和解，商场对林先生 进行了经济补偿。 【争议】 本案的争议焦点在于保管合同是否成立以及商场是否构成 重大过失。因重大过失需要根据具体案情具体判断，涉及自由 裁量权的行使。针对本案，本文只讨论保管合同
3、是否成立。 【评析】 根据合同法第 365 条的规定，保管合同是保管人保管 寄存人交付的保管物，并返还该物的合同。保管合同为实践合 同。实践合同是指除意思表示一致外，还需要以物的交付为成 立要件的合同。 1、意思表示与好意施惠 本案中，被告主张停车棚的性质是给顾客提供的一种便利 措施，实际在于主张好意施惠。好意施惠与意思表示的根本区 别在于效果意思的有无。效果意思是意思表示三阶段（目的意 思、效果意思、表示行为）中的第二阶段，是指当事人设立法 律关系的意图，也就是所谓的合同目的。好意施惠的双方当事 第 3 页 人之间就其约定欠缺法律行为上的法律效果意思，因此不会发 生私法上的效果，属于独立于法
4、律关系之外的关系，不受民法 调整。例如给陌生人指路，即使指错了方向，也无需承担任何 法律责任；再如请朋友吃饭，即使没请，对方也无权要求必须 请。 好意施惠与无偿合同都具有无偿性和施惠性的特点，在实 务中常被混淆。两者实则相差甚巨，权利义务不可同一而语， 具体可遵循以下三种判断规则：（1）是否具有表示上的效果意 思。 “表示”是指书面或者口头形式的表示行为。例如甲驱车驶 往地，乙请求顺路搭乘，两人明确约定成立无偿合同，此时 自应依从意思自治按合同看待；（2）利益平衡规则。利益平衡 规则源于民法的公平原则。再以乙免费顺搭甲车为例，甲本无 利益（主要指经济利益）而言，如果再科以其合同上的义务， 自失
5、公允；（3）交易习惯规则。 合同法解释二从空间、行 业要素和时间要素对“交易习惯”做出了列举解释：（一）在 交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方 订立合同时所知道或者应当知道的做法；（二）当事人双方经 常使用的习惯做法。交易习惯的认定同样可以识别当事人的主 观意思。如果施惠者为意思表示时知道或者应当知道而没有明 示排斥交易习惯者，可以推知施惠者愿意遵从交易习惯。此时， 原来的好意施惠关系变成无偿合同关系。 本案中，停车棚设置的目的远非“便利措施”所能涵盖， 第 4 页 隐含的巨大作用在于吸引顾客前来商场消费，实际上是一种销 售辅助措施。依据交易习惯规则，如果商场未明示拒绝前来
6、消 费的顾客将自行车存入停车棚的行为，就视为已经认可该行为 在当事人之间产生法律上的约束力。换言之，商场设立了停车 棚实际上是针对不特定的潜在顾客为意思表示。 2、交付行为的认定 法律上的交付分为现实交付、简易交付、指示交付、占有 改定四种方式。本案涉及现实交付是否完成。对现实交付最通 俗的表达是标的物过手，即一手交货、一手收货。交付必须有 明确的、可以识别的表征，是否完成的关键在于事实上的管领 力是否转移。 本案中，车棚设置在商场所处的一个半封闭的大院内，归 商场所有和管理。商场通过停车棚指导顾客将自行车存入后， 实际上已经取得了对自行车的占有和管理。交付行为已经完成。 综上，本案保管合同成立。 （作者单位：北京铁路运输中级法院）