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1、第 1 页 婚内房屋赠与合同的效力1 特征码 fYTDYGDRiqAxnNiRDZbL 在审判实务中，由婚内财产赠与行为引发的纠纷多种多样，如 离婚后财产纠纷、确认赠与合同效力纠纷、撤销赠与纠纷、继 承纠纷、侵权纠纷等。婚内财产赠与不同于一般赠与在于，赠 与人与受赠人的主体特殊，即赠与人夫妻双方具有特殊身份关 系；受赠人一般有子女包括未成年子女，父母、兄弟姐妹；赠 与意思表示由夫妻双方或单方作出；赠与标的物有动产或不动 产。纠纷以赠与房屋不动产为典型。据此本文以婚内房产赠与 为例展开其效力讨论。正因婚内财产赠与具有特殊性，处理类 似纠纷时，要求法官不仅仅考察其法律和法理，还需探究其中 的情理，
2、如民间风俗习惯。考察婚内财产赠与合同的效力，可 以检验出法官综合运用民事法律知识能力的高与低。这类纠纷 的解决，既涉及合同法 、 婚姻法 ，又涉及物权法 、 继 承法 、 民法通则等。但不论由此引发的纠纷多么复杂，关 键在于把握婚内财产赠与合同的效力这一核心问题。不管婚内 财产赠与有别于普通赠与，都是赠与行为，审判标准仍是合 同法上赠与合同的生效要件。 赠与合同作为财产所有权人依法处分自己财产的一种法律形式， 第 2 页 属于转移财产所有权的合同，其法律特征从合同法第一百 八十五条“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人， 受赠人表示接受赠与的合同”之规定中归纳出有三个：赠与合 同是一种双
3、方法律行为；单务无偿合同；诺成性合同。其中第 三个法律特征一直争议不断，即赠与合同是实践性合同还是诺 成性合同。弄清楚赠与合同究竟是实践性合同还是诺成性合同， 意义在于诺成性合同与实践性合同的生效要件不同，从而准确 认定赠与合同的效力。同时对赠与合同定性不准导致合同效力 判断失误，是审判实践中此类纠纷同案不同判的原因之所在。 传统民法理论以是否交付标的物为生效要件，将合同划分为诺 成性合同和实践性合同。诺成性合同是指当事人意思表示一致 即告成立且生效的合同。实践性合同是指除当事人意思表示一 致外，须以实际交付标的物才能生效的合同。 合同法实施之 前，依照民法通则意见第 128 条“公民之间赠与
4、关系的成 立，以赠与物的交付为准。赠与房屋，如根据书面赠与合同办 理过户手续的，应当认定赠与关系成立；未办理过户手续，但 赠与人依据书面赠与合同已将产权证书交与受赠人，受赠人占 有、使用房屋的，可以认定赠与有效，但应令其补办过户手续。 ”的规定，公民之间的赠与合同为实践性合同。这一规定对法 官裁判思维的影响一直延续到合同法实施多年之后。其实， 结合合同法第一百八十五条、第一百八十六条、一百八十 八条的规定，赠与合同是诺成性合同，即只需赠与合同当事人 第 3 页 意思表示一致，无需实际交付标的物即可生效的合同。特别是 依照物权法第十五条“当事人之间订立有关设立、变更、 转让和消灭不动产物权的合同
5、，除法律另有规定或者合同另有 约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同 效力。 ”的规定，区分不动产物权变动的原因与结果，房屋赠与 合同自成立时起生效，即为诺成性合同，房产是否办理过户手 续不影响赠与合同的效力，进一步明确了房屋赠与合同并非实 践性合同。赠与合同的生效要件之争议应当从物权法实施 之日起结束。 根据上述赠与合同生效要件的法律规定及其法理，将审判实践 中遇到的涉及婚内房屋赠与合同的效力案件类型化为如下四种 情形加以分析： 第一，夫妻在离婚协议中将房产赠与未成年子女，鉴于夫妻既 是赠与人，又是受赠人的法定代理人这一双重身份，法官不应 机械地套用赠与合同的第一个法律特征，
6、即“赠与合同是一种 双方法律行为” ，要求未成年子女在离 离婚协议上签字或作出接受赠与的意思表示。法官只要查明夫 妻赠与意思表示真实、明确，即可以认定夫妻赠与房产给未成 第 4 页 年子女的离婚协议相关内容成立且合法有效。至于赠与的房产 是否办理过户手续，在判定赠与合同效力时在所不问。为防止 离婚后抚养未成年子女的夫妻一方损害子女的合法权益，建议 离婚夫妻在签订离婚协议后立即办理赠与房产的过户手续。 第二，夫妻双方将房产赠与他人包括成年子女或其他家庭成员 如父母、兄弟姐妹，只要赠与合同双方当事人意思表示一致， 赠与合同即成立且生效。至于受赠人是否占有、使用房屋、是 否办理房产过户手续，不属于判
7、断赠与合同效力应考虑的因素。 但依照合同法第一百八十七条“赠与的财产依法需要办理 登记等手续的，应当办理有关手续。 ”的规定，建议赠与合同双 方当事人签订赠与合同后应立即办理赠与房产的过户手续，以 对抗善意第三人。 第三，婚内夫妻一方将属于个人婚前的房产赠与另一方，双方 签订了赠与协议，赠与合同即成立并生效。至于未办理房产过 户手续，不影响赠与合同的效力。但受赠人只享有债权，并未 取得房产的所有权，因此在赠与人反悔时，受赠人可诉请赠与 人协助办理房产过户手续。 第四，夫妻一方将房产赠与他人的赠与合同效力，既要考察赠 与房产是否为夫妻共同共有财产的法律性质，也要考察夫妻另 一方的赠与意思表示或其
8、所享有的法定权利。当赠与房产属于 赠与房产的夫妻一方个人财产的，不需要夫妻另一方的同意， 赠与合同即成立且生效。当赠与房产为夫妻共同共有财产的， 第 5 页 且赠与行为未经夫妻另一方同意，事后又不追认的，即属于夫 妻单方擅自赠与共同共有房产的赠与合同效力问题。 民法通则 意见第 89 条“共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担 共同的义务。在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分 共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该财产 的，应当维护第三人的合法权益，对其他共有人的损失，由擅 自处分共有财产的人赔偿。 ”的规定，对此问题作了十分明确的 规定，但仍因理解不同产生三种不同意见：其
9、一，赠与合同全 部无效。其二，赠与合同部分有效部分无效。视单独处分夫妻 共有房产的份额是否超过其在夫妻共有房产中的应有份额而确 定房产赠与合同的效力，即未超过部分的房产赠与合同有效， 超过部分的房产赠与合同无效。其中法理，共同共有财产所有 权人对其在共同共有财产中应有份额所进行的处分，属有权处 分行为。其三，赠与合同全部无效，但房屋所有权的归属应当 适用善意取得制度。对此， 物权法第一百零六条“无处分权 人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除 法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者 动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意 的；（二）以合理的价格转
10、让；（三）转让的不动产或者动产 依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给 受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的， 原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得 第 6 页 其他物权的，参照前两款规定。 ”之规定，作了更明确的规定， 继承并发展了民法通则意见第 89 条规定的内容。笔者倾向 于第三种意见。同时认为，第一种意见未考虑善意第三人的合 法权益，不足取。第二种意见虽有法理依据，但主张与现行法 律规定不符，且实例证实其不具有可行性或带来许多执行“后 遗症” 。 综上所述，婚内房屋赠与行为，必须依照合同法规定的赠 与合同生效要件来认定其效力。一般来说
11、，婚内房屋赠与合同 自当事人意思表示一致即成立且发生法律效力。但也有例外情 形，如夫妻为逃避债务或以损害国家利益、社会公共利益或他 人的合法权益为目的，将房产赠与他人的，依法应认定该房产 赠与合同无效。同时，在确认婚内财产赠与合同效力时，也要 注意其他法律因素或法外因素对认定婚内赠与合同关系成立的 影响作用，主要体现在当事人未订立书面赠与合同时，对赠与 事实认定的证据分析，必须考虑到民间风俗习惯、情理等相关 因素。 最后必须强调的是， 合同法第一百八十六条规定的赠与人的 撤销权，既有别于该法第七十四条规定的债权人的撤销权，也 不同于该法第五十四条规定的可撤销合同，区别点在于，三种 法定撤销权的立法目的和权利行使条件不相同。由此，赠与人 的法定撤销权行使并不以赠与合同系可变更或可撤销合同为前 提，因此当赠与人行使撤销权时，法官不能以赠与合同系有效 第 7 页 合同为由判决驳回其诉请。